在人們越來越相信法律的社會中，合同起到的作用越來越大，它可以保護民事法律關(guān)系。那么合同書的格式，你掌握了嗎？下面是小編帶來的優(yōu)秀合同模板，希望大家能夠喜歡!
勞動合同的法律效力篇一
用人部門(甲方)：
職工(乙方)：
甲方因工作需要臨時聘用工作人員，乙方申請應(yīng)聘。經(jīng)考試、考核合格及醫(yī)院院務(wù)會研究決定，甲方同意招聘乙方為臨時工，并自愿協(xié)商達成如下協(xié)議：
一、聘用期限
本協(xié)議自 年 月 日至 年 日 日止，期限為 。
二、工作任務(wù)
乙方在甲方的 崗位承擔(dān)工作，并服從甲方因為工作需要的臨時調(diào)整崗位。
三、勞動紀(jì)律和待遇
1、甲方根據(jù)國家法律、法規(guī)的有關(guān)規(guī)定結(jié)合本院實際情況制定工作紀(jì)律和各項規(guī)章制度，乙方必須自覺遵守，服從甲方管理。
2、甲方應(yīng)切實加強單位內(nèi)部的崗位責(zé)任制，建立健全各項考核制度，做到責(zé)任明確、考核嚴格、獎罰分明。
3、甲方保證乙方在工作期間每月輪休4天(春節(jié)及婚喪假除外)，余假不計算補助，不允許兩月及以上假期一次性連休。
4、乙方基礎(chǔ)工資同新聘正式職工標(biāo)準(zhǔn)，另加崗位提成 ，每增加一年工齡基礎(chǔ)工資遞增 元/月(從 年計算)。
5、乙方在簽訂合同后1月內(nèi)提出書面申請，甲方按有關(guān)規(guī)定予以辦理社會養(yǎng)老保險手續(xù)，本人不參保者其單位繳納部分不支付現(xiàn)金，合同期滿后不再續(xù)訂的，甲方將從次月起停止繳納乙方的保險金，其他福利待遇同正式職工。
6、上級人事部門辦理招工手續(xù)，如基本條件相符，可根據(jù)乙方表現(xiàn)，優(yōu)先考慮，擇優(yōu)錄取。
四、終止解除聘用協(xié)議條件
1、在合同期內(nèi)，有下列情況之一者，甲方可以提出解除聘用合同：
(1)試用期間被證明不符合聘用條件的，續(xù)聘考試及考核不合格者;
(2)患病或非因工負傷，醫(yī)療期滿后不能從事原工作，也不能從事另行工作安排者;
(3)嚴重違反勞動紀(jì)律或醫(yī)院規(guī)章制度的;
(4)無理取鬧，打架斗毆者;
(5)不履行合同，不按要求完成工作任務(wù)或年度考核不稱職的;
(7)嚴重失職，對用人單位利益造成重大損害的;
(8)被依法追究刑事責(zé)任的。
2、在合同期內(nèi)，下列情況之一者，本人可以提出解除聘用合同：
(1)用人單位不能按勞動合同規(guī)定支付勞動報酬的;
(2)用人單位不履行勞動合同，或者違反國家政策法規(guī)，侵害臨時工合法權(quán)益的;
3、任何一方需要解除勞動協(xié)議，應(yīng)提前30天書面通知另一方。
五、雙方協(xié)定的其它事項
1、乙方在聘用期間由于某種原因?qū)追剿斐傻尼t(yī)療差錯事故嚴格按衛(wèi)生行政主管部門有關(guān)文件及醫(yī)院有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。
2、乙方向甲方上繳 元醫(yī)療風(fēng)險押金(不計利息)，合同期滿不再續(xù)聘時，且未對醫(yī)院造成損失的，將在2個月內(nèi)退還，否則根據(jù)其損失酌情扣減，損失超過 元者必須繳清，必要時通過法律途徑追繳。
3、甲方派乙方外出進修學(xué)習(xí)的人員，回院后必須在甲方工作滿五年，否則由乙方按200%賠償甲方進修期間所支付的所有費用并扣除全部押金，不服者通過法律途徑追繳。
4、甲方在聘用乙方期間如上級政策有變動，按當(dāng)時政策辦理。
5、本協(xié)議未盡事宜，按國家有關(guān)政策規(guī)定辦理或雙方協(xié)商解決。
六、調(diào)解與仲裁
雙方履行本協(xié)議如發(fā)生爭議，可協(xié)商解決，協(xié)商無效;可申請勞動爭議仲裁;對仲裁裁決不服，可向甲方所在地人民法院起訴。
七、本協(xié)議書一式二份，甲、乙雙方各執(zhí)一份，自簽字之日起生效，具有法律效力，本協(xié)議期限屆滿自行終止。
甲方 (蓋章)：
乙方(簽名或蓋章)：
年 月 日
勞動合同的法律效力篇二
甲方因業(yè)務(wù)工作需要，聘請乙方擔(dān)任經(jīng)濟和法律顧問。經(jīng)雙方協(xié)商，特訂立本合同。
甲方：____________________________________
法定代表人：____________職務(wù)：____________
乙方：____________________________________
法定代表人：____________職務(wù)：____________
甲方因業(yè)務(wù)工作需要，聘請乙方擔(dān)任經(jīng)濟和法律顧問。經(jīng)雙方協(xié)商，特訂立本合同。
一、乙方接受甲方聘請，指派____________________擔(dān)任甲方常年經(jīng)濟和法律顧問。
二、經(jīng)濟、法律顧問應(yīng)每月與甲方聯(lián)系二至三次。甲方遇有急需解決的事宜，可隨時與乙方聯(lián)系。
三、法律顧問的工作范圍
1.經(jīng)濟和法律咨詢，就甲方?jīng)Q策、經(jīng)營、管理中的重大事項提供法律意見和建議；
2.應(yīng)甲方要求草擬、審查、修改法律事務(wù)文書；
3.指導(dǎo)或代理甲方參與經(jīng)濟、貿(mào)易、科技等項目考察、論證、商務(wù)談判、簽約；
5.幫助甲方健全合同管理制度，提高決策、經(jīng)營和管理水平，為甲方培養(yǎng)合同和其他法律人才。
四、顧問費為每年________元。
五、本合同有效期____年。自雙方簽訂之日起生效。合同期滿，甲方需繼續(xù)聘請法律顧問，經(jīng)雙方協(xié)商同意可續(xù)訂合同。解除合同，須經(jīng)雙方協(xié)商同意。
六、本合同一式二份，雙方各持一份。
____年____月____日____年____月____日
勞動合同的法律效力篇三
甲方：
乙方：
根據(jù)《中華人民共和國合同法》、《中華人民共和國律師法》及有關(guān)法律、法規(guī)的規(guī)定，甲方同意聘請乙方律師為常年法律顧問，乙方同意接受甲方聘請，擔(dān)任甲方常年法律顧問。為此，經(jīng)甲、乙雙方友好協(xié)商，特訂立本合同，以便甲、乙雙方共同遵守：
第一條法律顧問的委派
乙方接受甲方委托，指派xxx律師擔(dān)任甲方常年法律顧問，負責(zé)處理甲方日常法律事務(wù)。甲方指定_______（先生/女士）協(xié)助顧問律師開展法律顧問工作。
甲方需要辦理的法律事務(wù)涉及某項專業(yè)領(lǐng)域時，甲方可以要求乙方委派專業(yè)律師提供法律服務(wù)，乙方亦有義務(wù)向甲方推薦該專業(yè)領(lǐng)域律師為甲方提供法律服務(wù)。
第二條法律顧問的服務(wù)范圍
在本合同規(guī)定的服務(wù)期限內(nèi)，乙方同意按照甲方的要求，為甲方及所屬分支機構(gòu)提供如下法律服務(wù)：
1、為甲方日常業(yè)務(wù)提供口頭或書面法律咨詢意見；
3、為甲方草擬、審查、修改相關(guān)法律事務(wù)文書及規(guī)章制度；
6、應(yīng)甲方要求為甲方員工進行法律知識培訓(xùn)。
第三條法律顧問的工作方式：
1、以電話、傳真、郵件、信函、現(xiàn)場服務(wù)方式解答日常法律咨詢；
2、以書面方式就重大法律問題出具法律意見。
第四條服務(wù)時限
甲方需要乙方律師提供現(xiàn)場法律服務(wù)的，服務(wù)地點在濟南市行政區(qū)域范圍內(nèi)的，應(yīng)當(dāng)提前24個小時通知乙方；服務(wù)地點在濟南市行政區(qū)域以外的，需提前48個小時通知乙方；服務(wù)地點在山東省行政區(qū)域以外的，需提前72個小時通知乙方。與服務(wù)事項相關(guān)的資料，應(yīng)當(dāng)提前提供給乙方。
第五條甲方義務(wù)：
1.清晰地向乙方提出委托顧問事項的具體內(nèi)容、要求以及目的等；
2.及時、詳盡地向乙方提供與法律顧問事項有關(guān)的全部文件及背景材料；
4.及時答復(fù)乙方就提供法律顧問事項過程中所遇到的具體問題；
5.按本協(xié)議第七條的約定向乙方支付法律顧問費用。
第六條乙方義務(wù)：
1.積極、負責(zé)、及時地按照雙方約定辦理法律顧問事項，依法切實維護甲方利益。
2、對因完成本協(xié)議約定的法律顧問事項而獲知的甲方的商業(yè)秘密或信息，承擔(dān)保密義務(wù)。未經(jīng)甲方事先同意，不向任何第三方披露、公開或者為其它目的使用。
3.為甲方提供其它法律顧問服務(wù)時，乙方應(yīng)根據(jù)甲方要求及時向其通報承辦事項的進展及相關(guān)情況。
4.未經(jīng)甲方同意，不得擔(dān)任與甲方具有法律利益沖突的另一方的法律顧問或代理人。
第七條顧問費用及支付方式：
1、法律顧問費每年元，甲方于本合同生效之日起5日內(nèi)付清當(dāng)年度法律顧問費。
2、甲方委托乙方律師代理訴訟、調(diào)解、仲裁、行政處罰、行政聽證等司法及行政程序，或者為甲方項目提供專項法律服務(wù)，或者辦理其他復(fù)雜的法律事務(wù)時，雙方另行簽訂委托合同，甲方按照乙方現(xiàn)行律師收費標(biāo)準(zhǔn)的%支付律師費。
3、乙方律師應(yīng)甲方要求出差辦理顧問事項時，差旅、食宿等費用由甲方承擔(dān)。
第八條服務(wù)期限
本協(xié)議項下的法律顧問服務(wù)期限為：自______年___月___日起至______年___月___日止。
第九條協(xié)議變更與解除
1、對本協(xié)議的任何變更，均需雙方協(xié)商一致，并另行簽訂變更協(xié)議。
2、甲、乙任何一方需提前解除本合同，應(yīng)提前三個月書面通知對方，并征得對方同意后方可解除。合同解除時，雙方應(yīng)當(dāng)及時辦理法律顧問事項的交接，并結(jié)清相關(guān)費用。
如果甲方未及時支付律師費用，乙方有權(quán)解除本協(xié)議。
如果乙方違反本協(xié)議約定的義務(wù)，甲方有權(quán)解除本協(xié)議。
3、無論什么原因解除合同，均不影響已委托專項法律事務(wù)的進行，乙方必須以同樣的勤勉、注意、謹慎、負責(zé)的態(tài)度完成委托事項，甲方也需按照約定支付律師費用。
第十條生效
本協(xié)議自甲、乙雙方簽章之日起生效。
服務(wù)期限屆滿，雙方可協(xié)商續(xù)簽本協(xié)議。
第十一條聯(lián)系方式
本合同首部所列聯(lián)系人及聯(lián)系方式，即為雙方共同確認的聯(lián)系方式，聯(lián)系人、聯(lián)系地址、郵編、電話、傳真、郵箱等發(fā)生變化時，要及時通知對方。
第十二條附則
1.本協(xié)議一式兩份，甲、乙雙方各執(zhí)一份，具有同等法律效力。
2.本協(xié)議未盡事宜雙方另行簽訂補充協(xié)議。
甲方：
乙方：
年月日
勞動合同的法律效力篇四
第一,建立充分的信任是預(yù)防和減少學(xué)生與高校之間法律糾紛的關(guān)鍵。而要使學(xué)生對學(xué)校建立較高的信任度,學(xué)校就必須切實貫徹落實“以人為本”的辦學(xué)理念,尊重學(xué)生,提高自身依法辦學(xué)、民主管理水平和服務(wù)意識。
務(wù)。
第三,學(xué)校需通過多種形式加強對大學(xué)生的法制教育,增強大學(xué)生法律意識,增加他們對校規(guī)校紀(jì)的了解和掌握。
第四,學(xué)校有必要改變以往“家長”式的管理態(tài)度,充分了解并尊重學(xué)生的權(quán)利。學(xué)校管理者至少應(yīng)做到以下兩點:一是不僅應(yīng)熟悉、掌握有關(guān)高等教育的法律法規(guī),還要熟悉我國的民事法律法規(guī),充分了解、尊重學(xué)生的權(quán)利,充分尊重學(xué)生的受教育權(quán)、知情權(quán)、選擇權(quán)、人身與財產(chǎn)安全權(quán)、獲取相應(yīng)知識與公平評價權(quán)及救濟權(quán)等各項合法權(quán)益。二是要很好地履行自己的義務(wù),提高自己的管理、服務(wù)水平。高校既要保證自己制度的合法性、合理性,又要強調(diào)尊重程序的管理理念,保證對學(xué)生處分結(jié)果和處分程序的合法性和合理性,避免因制度、程序的缺失和處分失當(dāng)引發(fā)與學(xué)生的法律糾紛。
第五,完善學(xué)生申訴制度,保證學(xué)生申訴權(quán)的充分實現(xiàn)。這是讓學(xué)生正確了解和掌握高校法律法規(guī)和學(xué)生規(guī)則的重要渠道,是培養(yǎng)學(xué)生正確的權(quán)利與義務(wù)觀念,明辨是非,減少和緩和學(xué)生與學(xué)校之間矛盾的重要措施。
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勞動合同的法律效力篇五
甲方：
乙方：
因甲方工作需要，根據(jù)《中華人民共和國律師法》第二十五條第一款，甲方聘請乙方律師擔(dān)任常年法律顧問，經(jīng)雙方協(xié)議，簽訂本合同。
一、乙方指派xxx律師擔(dān)任甲方常年法律顧問，為甲方提供本合同約定的法律服務(wù)。
二、本合同的有效期自20xx年月日起至20xx年月日止，共年，期滿如需續(xù)聘，另行協(xié)議。
三、甲方每年向乙方支付顧問費元（大寫人民幣）。
四、乙方指派律師受托為甲方辦理下列法律事務(wù)：
（一）解答法律咨詢，提供法律意見；
（二）指導(dǎo)、協(xié)助甲方草擬、審查和修改法律文件或法律事務(wù)文書；
（三）提供法律信息；
（四）協(xié)助進行涉外或國內(nèi)重大經(jīng)濟合同、經(jīng)濟項目談判，調(diào)解和非訴談判；
（六）進行法律風(fēng)險、經(jīng)濟風(fēng)險預(yù)測，排除法律障礙；
（七）代理訴訟或仲裁重大、復(fù)雜的訴訟案件；
（九）協(xié)助建立健全各種規(guī)章制度；
（十）對甲方工作人員進行法制宣傳教育，為甲方培養(yǎng)法律人才。
五、乙方指派人員辦理第四條第（七）（八）項事務(wù)時，甲方應(yīng)另行支付代理費，費用數(shù)額和支付方式參照北京市藍鵬律師事務(wù)所收費標(biāo)準(zhǔn)由雙方另行協(xié)商。
六、甲方應(yīng)為律師提供必要的工作條件，包括：
（二）了解甲方在生產(chǎn)、經(jīng)營、管理中的及對外活動中的有關(guān)情況；
（三）列席甲方在生產(chǎn)、經(jīng)營、管理和對外事務(wù)的有關(guān)會議；
（四）為乙方提供必須的辦公、交通及其它工作條件和便利，如需外出，差旅費由甲方承擔(dān)。
七、乙方所指派人員采用下列第（二）項的方式為甲方提供服務(wù)：
（一）定期上門服務(wù)；
（二）甲方有事約請；
（三）指派專人坐班；
（四）定期上門服務(wù)與甲方有事約請相結(jié)合。
八、乙方指派律師因故無法履行職責(zé)時，應(yīng)及時另外指定人員履行本合同。
九、乙方應(yīng)盡力維護甲方的合法權(quán)益，不得從事任何損害甲方合法權(quán)益的行為，擔(dān)任法律顧問的律師必要時可帶1-2名助手協(xié)助工作。
十、如因乙方的過錯行為損害甲方的合法權(quán)益，由乙方承擔(dān)賠償責(zé)任。
十一、甲方應(yīng)按時按約定數(shù)額交納顧問費，乙方已收費用在任何條件下不予退還；如果甲方拖欠顧問費，乙方有權(quán)追收本合同約定的全部費用并追繳拖欠費用的百分之十的違約金。
十二、甲方應(yīng)預(yù)付受聘方的律師及其助手辦理法律事務(wù)所需的費用。該費用包括但不限于鑒定費、翻譯費、查檔費、公證費、證據(jù)復(fù)制（包括復(fù)?。┵M、非法規(guī)資料費、郵政費、長途電話費、市內(nèi)計程車（的士）費、往北京城八區(qū)以外地方的交通食宿費等價外費用以及代聘方支付的其他費用。
十二、本合同的各條內(nèi)容，由雙方平等自愿商定；本合同的變更或解除須經(jīng)雙方協(xié)商一致，未盡事宜由雙方另行協(xié)商。
十三、本合同一式二份。甲、乙雙方各一份，自雙方蓋章之日起生效。
甲方：
簽訂日期：
乙方：
簽訂日期：
勞動合同的法律效力篇六
勞動合同的法律特征具體有以下幾點：
1、合法性
勞動合同必須依法以書面形式訂立。做到主體合法、內(nèi)容合法、形式合法、程序合法。只有合法的勞動合同才能產(chǎn)生相應(yīng)的法律效力。任何一方面不合法的勞動合同，都是無效合同，不受法律承認和保護。
2、協(xié)商一致性
在合法的前提下，勞動合同的訂立必須是勞動者與用人單位雙方協(xié)商一致的結(jié)果，是雙方“合意”的表現(xiàn)不能是單方意思表示的結(jié)果。
3、合同主體地位平等
在勞動合同的訂立過程中，當(dāng)事人雙方的法律地位是平等的。勞動者與用人單位不因為各自性質(zhì)的不同而處于不平等地位，任何一方不得對他方進行脅迫或強制命令，嚴禁用人單位對勞動者橫加限制或強迫命令的情況。只有真正做到地位平等，才能使所訂立的勞動合同具有公正性。
4、等價有償
勞動合同明確雙方在勞動關(guān)系中的地位作用，勞動合同是一種雙務(wù)有償合同，勞動者承擔(dān)和完成用人單位分配的`勞動任務(wù)，用人單位付給勞動者一定的報酬，并負責(zé)勞動者的保險金額。延伸閱讀：
勞動合同的無效
由勞動爭議仲裁委員會或者人民法院確認，引起無效的原因大體有以下幾種：
1.合同主體不合格。如受雇一方提供了假的學(xué)歷、學(xué)位、專業(yè)技術(shù)資格證書，聘用單位不具備招聘資格等。
2.合同內(nèi)容不合法，即勞動合同有悖法律、法規(guī)及善良風(fēng)俗，或是損害了國家及社會的公共利益。如約定制造冰毒、假鈔等。內(nèi)容不合法的勞動合同不受法律保護。
3.意思表示不真實。勞動合同是雙方合意的產(chǎn)物，應(yīng)該是當(dāng)事人真實的意思表示。采取欺詐、威脅等手段訂立的勞動合同，違背一方的真實意愿，因而是無效的。
4.合同形式不合法。這是指勞動合同沒有采取書面形式、當(dāng)事人也未實際履行主要義務(wù)，或者依法或應(yīng)當(dāng)事人要求應(yīng)當(dāng)鑒證的勞動合同沒有鑒證等。在一般情況下，只要當(dāng)事人采取補救措施，使合同形式上合法化后，就可以認定合同有效。
勞動合同的法律效力篇七
_________(以下簡稱甲方)因工作需要根據(jù)《中華人民共和國律師法》的有關(guān)規(guī)定，聘請_________(以下簡稱乙方)的律師為法律顧問，經(jīng)雙方協(xié)商訂立下列協(xié)議，共同遵照履行。
一、乙方委派律師_________擔(dān)任甲方的法律顧問，為甲方提供法律幫助，依法維護甲方的合法權(quán)益。甲方指定_________為法律顧問的聯(lián)系人。
二、法律顧問工作范圍
1.為甲方解答法律問題，必要時提供法律意見書。
2.協(xié)助草擬、修改、審查合同和有關(guān)法律事務(wù)文書。
3.接受甲方委托，參與經(jīng)濟合同談判。
4.接受甲方委托，擔(dān)任代理人，參加訴訟、非訴訟、調(diào)解、仲裁活動。
5.應(yīng)甲方要求，向職工進行法制宣傳教育。
6.接受甲方委托、辦理其它法律事務(wù)。
三、律師的工作時間、地點，根據(jù)甲方的提議，隨時聯(lián)系約定。
四、甲方向乙方每月繳納聘請律師費_________元。律師費用按季繳納，參加訴訟、非訴訟、調(diào)解、仲裁、以及項目談判，收費按規(guī)定另議。
五、律師受甲方委托，外出差旅費由甲方支付。
六、甲方應(yīng)向律師提供與業(yè)務(wù)有關(guān)的情況、資料和必要的工作條件。
七、本合同自雙方簽字之日起生效，期限為_________年。
八、本合同一式兩份，雙方各執(zhí)一份，具有同等效力。
簡單法律顧問聘請合同范本二
委托方(甲方)：_______________
受托方(乙方)：________________
為了保障甲方生產(chǎn)、經(jīng)營、管理活動正常進行，維護甲方各項合法權(quán)益，甲乙雙方經(jīng)過協(xié)商，簽訂如下條款：
第一條乙方根據(jù)甲方委托，可以辦理下列法律事務(wù)：
(一)就企業(yè)生產(chǎn)、經(jīng)濟、管理方面的重大決策提供法律意見，或者應(yīng)企業(yè)的要求，從法律上對其決策事項進行論證，提供依據(jù)。
(三)參與處理企業(yè)尚未形成的民事、經(jīng)濟、行政爭議或其他重大糾紛;
(四)代理參加民事、經(jīng)濟、行政訴訟和仲裁;
(五)參加經(jīng)濟項目談判，提供咨詢服務(wù)，審核或準(zhǔn)備談判所需的各類法律文件;
(六)提供與企業(yè)活動有關(guān)的法律信息;
(七)就業(yè)務(wù)生產(chǎn)、經(jīng)營、管理和對外聯(lián)系中的有關(guān)問題，提供法律建議;
(八)協(xié)助企業(yè)有關(guān)部門對干部職工進行法制宣傳教育和法律培訓(xùn);
(九)辦理企業(yè)委托辦理的其他法律事務(wù)。
第二條甲方就上述(二)、(三)、(四)、(五)項委托乙方，仍應(yīng)另行簽訂合同。
第三條服務(wù)方式及期限。
第四條法律顧問費用金額及支付方式。
第五條甲方應(yīng)為乙方的工作提供必要的資料、設(shè)備通訊及辦公條件。
第六條甲方不得無故終止委托合同，無故終止合同，支付乙方的費用不得收回。
第七條其他約定事項
簡單法律顧問聘請合同范本三
_________(以下簡稱甲方)由于工作需要，根據(jù)《中華人民共和國律師暫行條例》的有關(guān)規(guī)定，聘請_________市_________律師事務(wù)所(以下簡稱乙方)律師_________為法律顧問，雙方設(shè)立以下條款，共同遵守履行：
一、律師在甲方對內(nèi)對外經(jīng)濟事務(wù)中積極發(fā)揮法律顧問作用，包括提供法律咨詢，參與審查、修改、起草各種法律事務(wù)文書，參與經(jīng)濟合同的談判和簽定活動。
二、律師在參與調(diào)解、仲裁、代理訴訟活動中維護甲方的合法權(quán)益。
三、甲方聘請律師擔(dān)任法律顧問應(yīng)向乙方交付費用每年_________元。
四、若律師為甲方去外地工作時，差旅、食宿等費用由甲方負責(zé)。
五、本合同自簽字蓋章之日起生效，有效期_________年。
六、本合同一式四份，雙方各執(zhí)兩份，具有同樣法律效力。
勞動合同的法律效力篇八
歷史的原因造就了具有中國特色的福利分房制度、隨著市場經(jīng)濟在中國的產(chǎn)生和發(fā)展，傳統(tǒng)的住房分配制度已經(jīng)與現(xiàn)代市場經(jīng)濟社會的基本內(nèi)涵不相適宜。所以，住房分配制度正發(fā)生著重大的變化。福利分房被取消，住房分配制度逐步走向貨幣化，商品房的按揭逐漸為人們所熟悉并成為房產(chǎn)市場中的熱點所在。但這一切均是在政府的主導(dǎo)下完成的，由于立法的欠缺及滯后性；導(dǎo)致這一優(yōu)良的制度在實踐中出現(xiàn)諸多的問題，在有些地區(qū)出現(xiàn)了許多法律糾紛。本文擬從理論和實踐的角度對這些問題作出分析；以求對其的發(fā)展有所研益。一、按揭的涵義、特征
按揭一詞來源于英文mortgage.在英國的法律體系
中，mortgage一詞是由mort和gage組成，mort源于拉語mortu.，其基本的含義是“永久，永遠”，而gage的含義為“質(zhì)押，擔(dān)?！?中國大陸所稱的“按揭”據(jù)稱是從我國香港地區(qū)傳入大陸的，它是英文“mortgage”廣東話的諧音。另外有學(xué)者認為；在中國古代?！鞍础?，有抵押的意思，從字面上分析，按與抑都有“壓住不動”的意思，即將一定的物從其他物種分離出來并為特定的債權(quán)作擔(dān)保?！敖摇钡膩碓磩t是mortgage的后半部分“gage”的音譯，故將mortgage譯為按揭。無論何種見解，“按揭”為一泊來詞當(dāng)無疑義。雖然按揭是從香港移植而來，但其與中國大陸地區(qū)獨特的背景相融合，形成了具有特定含義的的法律術(shù)語、我國大陸地區(qū)的所指的按揭，指購房人將于房地產(chǎn)銷售商之間的居地產(chǎn)買賣合同的標(biāo)的抵押于銀行，銀行將一定數(shù)額的款項貸給購房人并以購房人的名義將款項交與居地產(chǎn)商的法律行為。在我國大陸地區(qū)，按揭一般均須銀行的介入，并且通過銀行的介入促成房地產(chǎn)銷售者與購房者的交易；因此擴大內(nèi)需，促進國民經(jīng)濟的良性循環(huán)和健康發(fā)展。
中國大陸地區(qū)的按揭與英美法和香港地區(qū)的按揭有諸多不一致的地方，大陸地區(qū)的按揭的法律特征有：一、主體包括三方即：購房者、房地產(chǎn)銷售商及按揭銀行。二、按揭法律關(guān)系的內(nèi)容有三點，即購房者與房地產(chǎn)銷售商之間的買賣合同關(guān)系、購房者與按揭銀行之間的借款合同關(guān)系和購房者與按揭銀行之間的擔(dān)保法律關(guān)系。三、按揭法律關(guān)系的標(biāo)的物與擔(dān)保合同的`標(biāo)的物具有同一性，這是按揭的最大法律特征。四、按揭權(quán)人實現(xiàn)按揭權(quán)可采取兩種方式，一種是折價或以拍賣變賣標(biāo)的物所得價款優(yōu)先受償；一種是在合同中約定回購條款，由房地產(chǎn)銷售商向銀行回購標(biāo)的物，并以回購款優(yōu)先償還銀行貸款本也在我國的香港地區(qū)，按揭法律關(guān)系中并不包含銀行和房地產(chǎn)銷售商，按揭主要限于購房者與主良行之間而與；地產(chǎn)銷售商無任何關(guān)系。大陸地區(qū)之所以將房地產(chǎn)銷售商成為按揭法律關(guān)系的重要組成部分，是與我國的經(jīng)濟現(xiàn)狀和購房者個人情況等國h相符合的。
二、樓花按揭的法律問題
樓花一詞，也是源于香港地區(qū)、1954年香港立信置業(yè)公。率先推出了房屋“分層售賣，分期付款”.由于房屋在施工（便被分期分批的預(yù)售給購房者，如落英片片墜落，故稱賣樓花。樓花接揭法律關(guān)系的內(nèi)容是購房者與房地產(chǎn)銷售商簽訂樓花買賣合同即房屋預(yù)售合同，購房者、居地產(chǎn)銷售商和銀子三方共同簽訂樓花按揭合同，購房者支付部分購房款后，將其打合同取得的對于房屋的期待權(quán)抵押給銀行取得銀行貸款的擔(dān)伯如果購房人來能依約履行還本付息和及時支付有關(guān)費用的義8銀行可以以此期待權(quán)及以后取得的房屋優(yōu)先受償。
樓花按揭的法律特征為：一、樓花按揭的標(biāo)的是樓花，分尚未動工興建或者正在建設(shè)的樓居。在樓花按揭法律關(guān)系產(chǎn)生之際，樓居實際上并不存在、二、購房人在房屋建成以后辦到過戶手續(xù)或產(chǎn)權(quán)登記，以所有權(quán)作為抵押擔(dān)保銀行債權(quán)的實現(xiàn)、三、在樓花按揭法律關(guān)系的成立之際，作為銀行債權(quán)擔(dān)伯并非是現(xiàn)買的物而只是一種權(quán)利，這種權(quán)利即是期待和可n在將來一定的時期取得或?qū)崿F(xiàn)的財產(chǎn)利益。四、樓花按揭中爾抵押權(quán)的實現(xiàn)較一般的抵押權(quán)亦不盡一致的地方。一般的抵扣權(quán)人在債權(quán)到期而未獲清償時候，可以將抵押物變賣或者折分優(yōu)先受償。而對于樓花按揭而言；按揭權(quán)人在按揭期間可以個位按揭人享有房屋預(yù)售合同中買方的權(quán)利，如果按揭人不履行房屋預(yù)售合同，按揭權(quán)人可以代為履行。此外，按揭權(quán)人未保證按揭權(quán)的實現(xiàn)，有權(quán)以買方的名義參與與房屋預(yù)售合同有關(guān)的訴訟。
三、房屋按揭的若干實務(wù)問題
由于現(xiàn)行法律體系中并無對按揭法律問題的專門規(guī)定，所以在實踐中出現(xiàn)了諸多的問題，本文試對以下問題作出分析和探討。
（一）、按揭中抵押權(quán)的實行
按揭法律關(guān)系成立以后，借款人可能由于種種原如財產(chǎn)狀況惡化、陷于破產(chǎn)的境地或者出國等等而無法或不愿清償債務(wù)，此時銀行可以對房屋實行抵押權(quán)，以保證其債權(quán)能夠得到實現(xiàn)。我國擔(dān)保法第53條第1款規(guī)定："債務(wù)履行期屆滿抵押權(quán)人來受清償?shù)?，可以與抵押人協(xié)議以抵押物折價或者以拍賣變賣該抵押物所得價款受償：協(xié)議不成的抵押權(quán)人可以向人民法院提起訴訟。據(jù)此，在我國實行抵押權(quán)的方法主要有：折價及拍賣、變賣抵押物。在這三種方式中，以公開拍賣為實行抵押權(quán)的最佳方式。因為拍賣可以通過多人的竟買使抵押物的價值得到充分的體現(xiàn)，而且拍賣大多是由拍賣機構(gòu)進行，所以可以避免諸多問題產(chǎn)生。如采用變賣或者折價方式，可能會導(dǎo)致抵押物的實際價值與變賣價值或者協(xié)商價值不一致的現(xiàn)象的出現(xiàn)，并容易導(dǎo)致糾紛。
當(dāng)按揭人不能按期清償所欠銀行的借款時，銀行可否直接向人民法院提起訴訟要求對抵押物即房屋進行拍賣？根據(jù)擔(dān)保法第53條的規(guī)定，銀行可以與借款人就抵押物的變價方式進行協(xié)商，協(xié)商的內(nèi)容包括折價和拍賣。因此，如果雙方就房屋的變價方式達成一致即都同意拍賣則不會發(fā)生任何問題。
如果雙方協(xié)商不一致如何處理？本人以為，法律僅僅賦予抵押權(quán)人向人民法院提起訴訟的權(quán)利；并沒有賦予其直接向法院提起訴訟要求拍賣的權(quán)利。此時，抵押權(quán)人即銀行可以向法院起訴；法院只能按照訴訟程序?qū)Φ盅簷?quán)人的訴訟進行審理、如果抵押權(quán)人未經(jīng)協(xié)商直接申請對房屋進行拍賣，法院可以駁回申請，并告之當(dāng)事人按照訴訟程序辦理。&nbs
p;法院判決采用拍賣方式時，由法院主持或者委托拍賣機構(gòu)拍賣，所得價金也會在法院的主持下進行分配，抵押權(quán)人的合法權(quán)益一般會得到保障。但是，雙方協(xié)商一致拍賣時，如何保證拍賣所得什金公平分配給當(dāng)事人？特別是在拍賣價金與所欠款項不盡一致的情況下，如何分配拍賣所得價款？首先，抵押物拍賣價金的分配應(yīng)當(dāng)由拍賣人進行，抵押權(quán)人和抵押人應(yīng)當(dāng)在抵押物拍賣委托合同中告訴拍賣機構(gòu)拍賣的目的，并且委托拍賣人對抵押物的拍賣價金按照抵押合同即債權(quán)合同的約定進行分配；如果拍賣所得價金在清償完銀行的債權(quán)后仍有剩余，應(yīng)當(dāng)返還給抵押人。如果拍賣人違反委托合同的約定，將剩余價金擅自處置，或者未將拍賣價金交予當(dāng)事人，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約良責(zé)任。在抵押權(quán)人獲得抵押物拍賣價金而使抵押人的剩余金額不能獲得時；拍賣人應(yīng)當(dāng)企擔(dān)向抵押人支付給金額的責(zé)任；在國拍賣人將拍賣價金交給抵押人而使抵押權(quán)人不能獲得清償時，拍賣人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)替代清償?shù)呢?zé)任。拍賣人在承擔(dān)上述責(zé)任后；可以對抵押人取得原抵押權(quán)人對債務(wù)人的債權(quán)或者對抵押權(quán)人取得余額償還請求權(quán)。其次，在同一抵押物上存在多抵押權(quán)時，數(shù)個抵押權(quán)人和抵押人應(yīng)作為抵押物拍賣合同的共同委托人，并應(yīng)當(dāng)訂立拍賣價金分配協(xié)議，抵押物拍賣后；由拍賣人按照分配協(xié)議進行分配，如不能達成分配協(xié)議，則數(shù)個抵押權(quán)人和抵押人中的任何一人都可訴至法院，要求由法院決定分配的比例或者順序。
在拍賣中如果抵押物未能賣出如何處理？如果當(dāng)事人確定了拍賣的最低線而未能賣出，委托人可以對該最低線作調(diào)整，適當(dāng)降低價格。但降價必須有一定的限制，有學(xué)者認為，在第一次拍賣未能成功時，經(jīng)共同委托人協(xié)商，可以降低拍賣最低保留價，保留價可以控制在原來最低保留價格的3/4范圍內(nèi)，并進行再次的拍賣，如第二次的拍賣時，仍人沒有人出價高于最低保留價時；則可以將價格降低到原來最低保留縣的1／2，仍然不能出手時，則應(yīng)停止拍賣，如抵押權(quán)人愿意以抵押物折價的可以由雙方協(xié)議以抵押物折價清償，如抵押權(quán)人不愿意以抵押物折價的，則應(yīng)當(dāng)將抵押物歸還抵押人，同時抵押物上的構(gòu)成部分，不論是在抵押權(quán)設(shè)立之前附于抵押物的還是在抵押權(quán)設(shè)立后附于抵押物的，皆為抵押權(quán)效力所及的范圍。對于裝修價值遠小于房屋價值的，適用此原則尚無大礙，但如果裝修價值超過房屋價值適用此準(zhǔn)則則顯得欠妥當(dāng)。按照一般理解，附合物應(yīng)為抵押物的所有人取得所有權(quán)、因附合物與原抵押物附合密不可分，因止匕附合物也應(yīng)為抵押權(quán)的效力所及；由于抵押物所有權(quán)的擴張，必然導(dǎo)致抵押權(quán)的擴張、因此筆者主張區(qū)分對待，對于復(fù)合物價值不大的，原則上可以為抵押權(quán)的效力所及，但當(dāng)事人另有約定或者債權(quán)人與債務(wù)人故意以此損害其他債權(quán)人的利益或者他人依法的對于附合物行使權(quán)利的，則抵押權(quán)的效力不能及于該附合物。對于附合物價值明顯過大如達到；屋價值的1／2以上或者超過房屋的價值時，抵押權(quán)的效力當(dāng)然不能及于此。
（三）、房屋按揭法律糾紛的處理
當(dāng)按揭法律關(guān)系成立以后，由于一方當(dāng)事人的違約行為而導(dǎo)致訴訟，法院應(yīng)如何處理？因為按揭法律關(guān)系中包含房屋買賣和借款合同兩個法律關(guān)系，并有三方當(dāng)事人，較普通的買賣合同和借款合同都有較大不同、筆者認為，由于大陸地區(qū)按揭的獨特性即房屋買賣與銀行借款密不可分，二者相輔相成相互依賴，在有糾紛時應(yīng)當(dāng)合并審理。具體分析如下：
1、買賣合同產(chǎn)生糾紛時，如房產(chǎn)商未能依約履行義務(wù)導(dǎo)致訴訟，并且購房者停止向銀行還款，應(yīng)當(dāng)將銀行列為第三人。因為案件的處理結(jié)果對于銀行的利益關(guān)系重大，銀行不能等案件處理完之后再主張權(quán)利。當(dāng)然，雖然購房者與房產(chǎn)商發(fā)生糾紛，但并未影響其按時按期支付銀行款項，銀行自不必申請列為第三人。
2、在借貸合同發(fā)生糾紛時；能否將房產(chǎn)商列為第三人？如果銀行未能依約提供貸款，購房者人即借款人提起訴訟，房地產(chǎn)商自然可以申請列為第三人，抑或以共同訴訟人的身份參加訴訟以維護其合法利益。如果購；者未能及時還款導(dǎo)致銀行起訴購房人及借款人的，能否將房地產(chǎn)上列為第三人？此時應(yīng)當(dāng)區(qū)分對待，如果因為購房人自身的原因如負擔(dān)加重或收入銳減而導(dǎo)致不能支付款項，銀行起訴借款人的，因為此時與房產(chǎn)商無聯(lián)系，可以不將其列為第三人。但如果三方當(dāng)事人在貸款合同中已經(jīng)約定房產(chǎn)商在購房人不能按期支什房款時承擔(dān)房屋回購或保證義務(wù)的，可以追加房產(chǎn)商為第三人、如果導(dǎo)致訴訟原因與房產(chǎn)商有直接的聯(lián)系，如因為房產(chǎn)商嚴重違約行為及房屋存在嚴重質(zhì)量問題，或者房產(chǎn)商無法按時交付樓房的，而導(dǎo)致借款人不能支付款項被銀行起訴的，此時應(yīng)當(dāng)將房產(chǎn)商列為第三人。但如果購房人停止支付款項的原因與房產(chǎn)商關(guān)系不大，如認為地理位置不佳停止付款導(dǎo)致訴訟的，一般不宜將i產(chǎn)商列為第三三人。。拍賣是指以公開競價的方式，將標(biāo)的物賣給競價最高的人、從運作方式上看，拍章主要有兩種情形：一為普通式拍賣，由拍賣是由低漸高叫價，競買人竟相出價，最后將抵押物拍給出價最高的人。二是荷蘭式拍賣，由拍賣是最先叫出最高價格，如有人購買則抵押物歸應(yīng)買人取得。如沒有人應(yīng)買則漸次降低，直到出現(xiàn)有買受人。
戴國輝：｛吾國近世抵押權(quán)論》，載鄭玉波主編：《民法物權(quán)論文選輯》（下）。527－528頁。
劉軍等編譯：《銀行法律實務(wù)》；法律出版社，6月版，第5－6頁。
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許明月：《抵押權(quán)制度研究》，法律出版社1叨74版，第236頁。
勞動合同的法律效力篇九
乙方（簽章）：_________________________
根據(jù)《中華人民共和國勞動法》、《中華人民共和國勞動合同法》及有關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定，甲乙雙方經(jīng)平等協(xié)商同意，自愿簽訂本合同，共同遵守本合同所列條款。
本合同期限類型為固定期限勞動合同，雙方合同期為 年，即從________年______月______日起至________年______月______日止，其中，從________年______月______日起至________年______月______日為試用期，試用期為 個月。在試用期內(nèi)，乙方被證明不符合錄用條件的，甲方有權(quán)隨時解除勞動合同。
所謂試用期不符合錄用條件包括：
1. 乙方體檢或身體健康未能通過甲方入職前所要求的;
2. 乙方在7日前未能完備所規(guī)定的手續(xù)的;
3. 乙方不能達到所擔(dān)任崗位的績效指標(biāo)或者相應(yīng)的要求的;
4. 乙方在試用期內(nèi)請假次數(shù)超過5天或者遲到早退超過6次的;
5. 乙方的背景調(diào)查或者在履歷中發(fā)現(xiàn)有弄虛作假行為的;
6. 乙方頂撞上司或在工作期間與同事或領(lǐng)導(dǎo)發(fā)生斗毆行為的;
7. 其他任何部門經(jīng)理主管認為乙方不能符合該職位的要求的;
1. 乙方同意根據(jù)甲方工作需要，在_________部門，擔(dān)任_________崗位(工種)工作，工作地點為： ，其主要工作職責(zé)見其“職務(wù)說明書”。
2. 甲方根據(jù)工作經(jīng)營需要，以及乙方的實際能力(專業(yè)、工作、體力、品德、潛力)可作適當(dāng)臨時性調(diào)整，是不對本合同相應(yīng)條款作出修改或調(diào)整。乙方根據(jù)甲方安排的工作內(nèi)容和要求，按質(zhì)、按量、按時地完成任務(wù)并接受甲方的考核。如果甲方欲與乙方作出非臨時性的調(diào)整，將同乙方協(xié)商并達成一致意見后修訂本合同條款中的全部或者部分內(nèi)容才予以實施，對此乙方表示同意并接受。
甲方安排乙方執(zhí)行八小時工作制。執(zhí)行標(biāo)準(zhǔn)工作制度，甲方安排乙方每日工作時間不超過8小時，平均每周不超過48小時。甲方保證乙方每周休息1日。甲方根據(jù)工作需要，可以延長工作時間，一般每日不超過1.5小時，因特殊原因需要延長工作時間的，在保障乙方身體健康的條件下延長工作時間每日不得超過3小時，每月不得超過36小時。對此乙方表示同意并接受。
執(zhí)行綜合計算工時工作制，在甲方所規(guī)定的時間周期內(nèi)平均日和平均周工作時間不超過法定標(biāo)準(zhǔn)工作時間。執(zhí)行不定時工作制的，自保證完成甲方工作任務(wù)情況下，工作和休息休假由甲乙雙方協(xié)商執(zhí)行安排。
甲方安排乙方加班的，應(yīng)安排乙方同等時間補休或依法支付加班工資;在員工假日加班或平時加點的，甲方應(yīng)支付加班費或加點費。
1. 乙方基本工資依據(jù)職位和崗位等級標(biāo)準(zhǔn)支付，正式錄用后每月基本工資為人民幣 ___________元，試用期工資為正式錄用后工資的 %;每年依據(jù)工作表現(xiàn)調(diào)整，但不低于國家所規(guī)定的最低工資標(biāo)準(zhǔn)。
2. 甲方根據(jù)公司的經(jīng)營效益和乙方的個人表現(xiàn)和業(yè)績發(fā)放獎金，獎金的`數(shù)額由部門經(jīng)理、考核部和人事部門進行，根據(jù)甲方效益和規(guī)定乙方績效來確定。
3. 甲方向乙方支付薪金的期限為次月的號前(遇假日的，不超過假日回來后的第二個工作日)足額發(fā)放乙方上月的工資，乙方收到工資后如有異議應(yīng)當(dāng)在3天內(nèi)提出，否則視為無異議處理。
1. 乙方患病或非工負傷，病假工資和醫(yī)療待遇按照國家和本市有關(guān)規(guī)定。
2. 乙方患職業(yè)病或因工負傷的工資和醫(yī)療保險待遇按國家和本市有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。
3. 乙方享公司所規(guī)定的休息日、法定節(jié)假日、婚喪假、計劃生育及女工孕期、產(chǎn)期、哺乳期休假等有關(guān)待遇，具體規(guī)定詳見員工手冊。
4.在甲乙雙方合作年后，甲方為乙方交納五險一金。
1. 訂立本合同所依據(jù)的法律、行政法規(guī)、行政規(guī)章發(fā)生變化時，本合同應(yīng)變更相關(guān)內(nèi)容。
2. 訂立本合同所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化，致使本合同無法履行的，經(jīng)甲乙雙方協(xié)商同意，可以變更本合同的相關(guān)內(nèi)容。
3. 甲乙雙方都可根據(jù)法律規(guī)定解除勞動合同，另有約定除外。
4 .經(jīng)甲乙雙方協(xié)商一致，本合同可以解除。
5. 乙方有以下情形之一的，甲方有權(quán)解除勞動合同。
(2)嚴重失職，營私舞弊，給甲方利益造成重大損害的;
(3)被依法追究弄事責(zé)任的;乙方同時在其他地方兼職或以任何形式，對甲方的工作任務(wù)造成嚴重影響，或者經(jīng)過甲方提出后仍不改正。
6. 有下列情況之一的，甲方提前三十天以書面形式通知乙方本人或者額外支付乙方一個月工資后，可以解除勞動合同：
(3) 勞動合同訂立時所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化，致使勞動合同無法履行，經(jīng)甲乙雙方協(xié)商，未能就變更勞動合同內(nèi)容達成協(xié)議的。
7. 有下列情形之一，需要裁減人員二十人以上或者裁減不足二十人但占企業(yè)職工總數(shù)百分之十以上的，甲方應(yīng)但提前三十日向全休職工說明情況，聽取職工的意見后，裁減人員方案經(jīng)向勞動行政部門報告，可以裁減人員：
(1)依照企業(yè)破產(chǎn)法規(guī)定進行重整的;
(2)生產(chǎn)經(jīng)營發(fā)生嚴重困難的;
(4)其他因勞動合同訂閱時所依據(jù)的客觀經(jīng)濟情況發(fā)生重大變化，致使勞動合同無法履行的。
(5)因國家政策和法律法規(guī)的要求，進行人事調(diào)整的;
8.若乙方無其他過失行為，甲方不得解除合同的情形：
(2)在甲方處患職業(yè)病或者因工負傷并被確認喪失或者部分喪失勞動能力的;
(3)患病或者負傷，在規(guī)定的醫(yī)療期內(nèi)的;
(4)女職工在孕期、產(chǎn)期、哺乳期的;
(5)在本單位連續(xù)工作滿十五年后，且距法定退休年齡不足五年的;
(6)法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。
9. 乙方提前三十日以書面形式通知甲方，可以解除勞動合同，但雙方有服務(wù)期約定的除外。
10. 本合同期限屆滿，勞動合同即終止。甲乙雙方經(jīng)協(xié)商同意，可以續(xù)訂勞動合同;若甲方維持或者提高勞動合同約定條件續(xù)訂勞動合同，乙方不同意續(xù)訂的，甲方將根據(jù)《勞動合同法》第四十六條第5點的規(guī)定不向乙方支付經(jīng)濟補償金。
11. 有下列情形之一的，勞動合同終止：
(1)勞動合同期滿;
(2)勞動者已開始依法享受基本養(yǎng)老保險待遇的;
(3)勞動者死亡，或者被人民法院宣告死亡或者失蹤的;
(4)用人單位被依法宣告破產(chǎn)的;
(5)用人單位解散、被吊銷營業(yè)執(zhí)照或者責(zé)令關(guān)閉的;
(6)有法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形的;
(7)因公司規(guī)定，員工不遵守紀(jì)律、制度等等因素的;
1. 甲方為乙方提供必要的勞動合同條件和勞動工具，建立健全的工藝流程，制定操作規(guī)程、工作規(guī)范和勞動安全衛(wèi)生制度及其標(biāo)準(zhǔn)。
2. 甲方應(yīng)按照國家或本市有關(guān)部門的規(guī)定組織安排乙方進行健康檢查。
3. 甲方負責(zé)對乙方進行政治思想、職業(yè)道德、業(yè)務(wù)技術(shù)、勞動安全衛(wèi)生及有關(guān)規(guī)章制度的教育和培訓(xùn)。
4. 乙方須嚴格遵守甲方制定的工作規(guī)范、操作流程、勞動安全衛(wèi)生制度、保密制度、自覺預(yù)防事故和職業(yè)病等突發(fā)事態(tài)的發(fā)生。
1. 甲方所有規(guī)章制度已告知乙方，乙方同意自覺遵守。甲方所有規(guī)章制度與本合同具有同等的法律效力，均適用于乙方。
2. 乙方保證自覺遵守國家法律法規(guī)及甲方所有規(guī)章制度，并積極參加甲方組織的培訓(xùn)，提高思想覺悟和職業(yè)技能。如乙方違反甲方勞動紀(jì)律，甲方可依據(jù)本單位規(guī)章制度，給予紀(jì)律處分，直至解除本合同。
1. 因履行本合同發(fā)生的勞動爭議，雙方應(yīng)積極協(xié)商解決;解決不成，當(dāng)事人一方要求仲裁的，應(yīng)當(dāng)自勞動爭議發(fā)生之日起六十日內(nèi)向遼寧省沈陽市勞動爭議仲裁委員會申請裁。當(dāng)事人一方也可以直接向勞動爭議仲裁委員會申請仲裁。對裁決不服的，可以向人民法院提起訴訟。
2. 相關(guān)文書送達地址確認：
甲方的送達地址為 收件人為：
固定聯(lián)系電話為：
乙方的送達地址為 收件人為：
固定聯(lián)系電話為：
任何一方將有關(guān)通知、處罰、變更等文件寄到對方上述地址視為已送達。若上述地址收件人信息有變化的應(yīng)當(dāng)立即告知對方。
雙方當(dāng)事人經(jīng)協(xié)商一致同意增加以下條款，即：
1. 甲方以下的規(guī)章制度《人力資源管理制度》、《行政管理制度》、《 員工手冊》 、《職務(wù)說明書》 、《 作為本合同》、《業(yè)績承諾書》、《保密協(xié)議》等附件。
2. 本合同自乙方赴甲方處報到之日起并經(jīng)甲方雙方簽字或蓋章生效，雙方必須嚴格執(zhí)行，未經(jīng)雙方同意，任何一方不得修改和變更。
3. 本合同壹式貳份，甲、乙雙方各執(zhí)壹份，具同等法律效力。
4. 在合同期內(nèi)本合同內(nèi)容與國家相關(guān)法律法規(guī)相抵觸，相關(guān)條款即行作廢，按照法律執(zhí)行。
5. 本合同在甲乙雙方平等自愿條件下簽訂，雙方必須嚴格遵守本協(xié)議內(nèi)容，本協(xié)議從簽訂之日起即刻生效。
乙方（簽章）：_________________________
_________年___________月___________日
勞動合同的法律效力篇十
甲方：
乙方：xxxx律師事務(wù)所
因甲方工作需要，根據(jù)《中華人民共和國律師法》第二十五條第一款，甲方聘請乙方律師擔(dān)任常年法律顧問，經(jīng)雙方協(xié)議，簽訂本合同。
一、乙方指派 xxx 律師擔(dān)任甲方常年法律顧問，為甲方提供本合同約定的法律服務(wù)。
二、本合同的有效期自 年 月 日起至 年 月 日止，共 年，期滿如需續(xù)聘，另行協(xié)議。
三、甲方每年向乙方支付顧問費 元(大寫人民幣 )，支付時間為：
四、乙方指派律師受托為甲方辦理下列法律事務(wù)：
(一)解答法律咨詢，提供法律意見;
(二)指導(dǎo)、協(xié)助甲方草擬、審查和修改法律文件或法律事務(wù)文書;
(三)提供法律信息;
(四)協(xié)助進行涉外或國內(nèi)重大經(jīng)濟合同、經(jīng)濟項目談判，調(diào)解和非訴談判;
(六)進行法律風(fēng)險、經(jīng)濟風(fēng)險預(yù)測，排除法律障礙;
(七)代理訴訟或仲裁重大、復(fù)雜的訴訟案件;
(九)協(xié)助建立健全各種規(guī)章制度;
(十)對甲方工作人員進行法制宣傳教育，為甲方培養(yǎng)法律人才。
五、乙方指派人員辦理第四條第(七)(八)項事務(wù)時，甲方應(yīng)另行支付代理費，費用數(shù)額和支付方式參照北京市藍鵬律師事務(wù)所收費標(biāo)準(zhǔn)由雙方另行協(xié)商。
六、甲方應(yīng)為律師提供必要的工作條件，包括：
(二)了解甲方在生產(chǎn)、經(jīng)營、管理中的及對外活動中的有關(guān)情況;
(三)列席甲方在生產(chǎn)、經(jīng)營、管理和對外事務(wù)的有關(guān)會議;
(四)為乙方提供必須的`辦公、交通及其它工作條件和便利，如需外出，差旅費由甲方承擔(dān)。
七、乙方所指派人員采用下列第(二)項的方式為甲方提供服務(wù)：
(一)定期上門服務(wù);
(二)甲方有事約請;
(三)指派專人坐班;
(四)定期上門服務(wù)與甲方有事約請相結(jié)合。
八、乙方指派律師因故無法履行職責(zé)時，應(yīng)及時另外指定人員履行本合同。
九、乙方應(yīng)盡力維護甲方的合法權(quán)益，不得從事任何損害甲方合法權(quán)益的行為，擔(dān)任法律顧問的律師必要時可帶1-2名助手協(xié)助工作。
十、如因乙方的過錯行為損害甲方的合法權(quán)益，由乙方承擔(dān)賠償責(zé)任。
十一、甲方應(yīng)按時按約定數(shù)額交納顧問費，乙方已收費用在任何條件下不予退還;如果甲方拖欠顧問費，乙方有權(quán)追收本合同約定的全部費用并追繳拖欠費用的百分之十的違約金。
十二、本合同的各條內(nèi)容，由雙方平等自愿商定;本合同的變更或解除須經(jīng)雙方協(xié)商一致，未盡事宜由雙方另行協(xié)商。
十三、本合同一式二份。甲、乙雙方各一份，自雙方蓋章之日起生效。
甲方：
授權(quán)代表(簽名)：
簽訂日期：
乙方：xxxx律師事務(wù)所
授權(quán)代表(簽名)：
簽訂日期：年 月 日
勞動合同的法律效力篇十一
[內(nèi)容摘要]業(yè)主自治，是指在物業(yè)管理區(qū)域內(nèi)的全體業(yè)主，基于建筑物區(qū)分所有權(quán)，依據(jù)法律、法規(guī)的規(guī)定，根據(jù)民主的原則建立自治組織、確立自治規(guī)范、自我管理本區(qū)域內(nèi)的物業(yè)管理活動的一種基層治理模式。近年來，業(yè)主自治在實踐中顯現(xiàn)出來的問題日益突出，業(yè)主自治糾紛逐年呈上升趨勢，嚴重的影響了社會的安定。筆者認為，立法上的缺失、業(yè)主民主參與意識的淡漠以及信息障礙是引發(fā)業(yè)主自治糾紛的主要原因。為此，加強立法，建立有效的法律救濟手段以及提高業(yè)主的自治能力和參與意識是預(yù)防和解決這類糾紛的有效措施。[關(guān)鍵詞]：物業(yè)管理，業(yè)主自治，業(yè)主自治糾紛
自1994年建設(shè)部頒布《城市新建住宅小區(qū)物業(yè)管理辦法》以來，物業(yè)管理制度在我國大部分城市和地區(qū)逐漸建立起來，但由此產(chǎn)生的物業(yè)糾紛也呈現(xiàn)出上升的趨勢。為此法律界人士開始關(guān)注物業(yè)管理中的法律問題。建筑物區(qū)分所有權(quán)、物業(yè)合同的性質(zhì)、業(yè)主委員會的法律地位、車庫的歸屬、小區(qū)內(nèi)發(fā)生的刑事案件和民事侵權(quán)案件的責(zé)任歸屬等問題一時間成為學(xué)術(shù)界和實務(wù)界爭論的熱點和難點。一些學(xué)者與此相關(guān)的專著和學(xué)術(shù)論文相繼出版、發(fā)表，物業(yè)管理法律問題的研究也逐漸向縱深方向發(fā)展。但筆者注意到，在眾多的物業(yè)管理問題研究中，系統(tǒng)的涉及業(yè)主自治法律問題的研究卻不多，尤其是在業(yè)主自治糾紛的解決上，在法律和實踐中都顯得十分乏力，從而成為近年來影響社會安定的不穩(wěn)定因素之一。為此，筆者試圖從業(yè)主自治的角度，對業(yè)主自治權(quán)利體系、業(yè)主自治糾紛的類型、業(yè)主自治制度缺陷以及對業(yè)主自治法律救濟途徑等方面的問題闡述自己的觀點，以望與同仁交流與切磋。
一、業(yè)主自治的涵義與權(quán)利體系
（一）業(yè)主自治的涵義
業(yè)主自治，是指在物業(yè)管理區(qū)域內(nèi)的全體業(yè)主，基于建筑物區(qū)分所有權(quán)，依據(jù)法律、法規(guī)的規(guī)定，根據(jù)民主的原則建立自治組織、確立自治規(guī)范、自我管理本區(qū)域內(nèi)的物業(yè)管理活動的一種基層治理模式。
業(yè)主自治是從私法自治衍生出來、借鑒公法自治模式產(chǎn)生的一種新類型的特殊自治。所謂私法自治，亦稱意思自治，是指民事法律關(guān)系的設(shè)立、變更和消滅，均取決于當(dāng)事人自己的意思，原則上國家不作干預(yù)，只有在當(dāng)事人之間發(fā)生糾紛不能通過協(xié)商解決時，國家才以仲裁者的身份出面予以裁決。私法自治的實質(zhì)，就是由平等的當(dāng)事人通過協(xié)商決定相互間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。所謂公法自治，是與“他治”對稱，是相對于國家權(quán)力而言的。從字義上理解，自治就是自己治理自己，從本質(zhì)上說，自治就是自治主體依法自我設(shè)權(quán)、自我約束、自我管理、自我服務(wù)、自我發(fā)展和自我實現(xiàn)，其實質(zhì)是自治主體對自治權(quán)的設(shè)置和自治權(quán)的行使。公法自治的形式有多種，如地方自治、民族區(qū)域自治、特區(qū)自治、基層社會民主自治等。之所以說業(yè)主自治是一種特殊的私法自治，是因為它既具有私法自治的特點，同時又借鑒了公法自治的模式，具有特殊性。這種特殊性主要體現(xiàn)在以下幾個方面：
首先，業(yè)主自治是基于建筑物區(qū)分所有權(quán)而產(chǎn)生。物業(yè)管理最早是在19世紀(jì)伴隨著多層建筑和比較集中的居住小區(qū)的出現(xiàn)而發(fā)展起來。多層建筑或居住小區(qū)的共用部位和共用設(shè)施的產(chǎn)權(quán)由多個區(qū)分所有權(quán)人共有，但各區(qū)分所有權(quán)人的要求各異，從而導(dǎo)致各種糾紛發(fā)生。為了統(tǒng)一意見、便于管理，業(yè)主組成管理團體委托或者自我對小區(qū)共用的部位和共用設(shè)施設(shè)備的維護、公共環(huán)境、公共秩序等事項進行自治管理，保證物業(yè)的合理使用，使業(yè)主有一個良好的生活居住環(huán)境。
其次，業(yè)主自治借鑒了國家管理的模式，將所有權(quán)和管理權(quán)分離。隨著社會的發(fā)展，西方憲政國家的管理模式逐漸向社會滲透，在私法領(lǐng)域開始借鑒公法的管理模式，例如公司的股東大會、董事會、監(jiān)事會即借鑒國家立法權(quán)、行政權(quán)、司法權(quán)分立的模式設(shè)立，盧梭的“社會契約論”同樣也適用小規(guī)模的社會群體的管理。業(yè)主自治也正是借鑒這種理論和模式建立起來，無論是自主型物業(yè)管理還是委托型的物業(yè)管理，都是將物業(yè)區(qū)域的管理權(quán)委托給一個團體組織行使，其區(qū)別僅僅在于是委托給非業(yè)主的獨立的專業(yè)的物業(yè)管理企業(yè)管理還是委托給業(yè)主通過民主選舉產(chǎn)生的業(yè)主執(zhí)行機構(gòu)管理，但其本質(zhì)都是所有權(quán)和管理權(quán)發(fā)生分離。
再次，業(yè)主自治具有公益性。業(yè)主行使自治權(quán)的目的是為了維護其居住的小區(qū)的公共利益。這種公共性決定了自治權(quán)的設(shè)定與行使必須以保障和增進物業(yè)區(qū)域內(nèi)的公益為目標(biāo)，不得以業(yè)主自治權(quán)的設(shè)定者和行使者的私利為目標(biāo)?？梢哉f，業(yè)主自治權(quán)的公益性，是業(yè)主自治不同于私法自治的根本特征。
（二）業(yè)主自治的權(quán)利體系
業(yè)主自治的主體是實行自治的全體業(yè)主，業(yè)主自治的組織是業(yè)主大會和業(yè)主委員會；自治所遵循的基本原則是民主原則；自治的事項是有關(guān)物業(yè)管理區(qū)域內(nèi)的物業(yè)管理活動；業(yè)主自治的核心內(nèi)容包括對業(yè)主委員會的民主選舉以及對物業(yè)管理區(qū)域內(nèi)的物業(yè)管理活動的民主決策、民主管理和民主監(jiān)督。
從法學(xué)的角度來看，在業(yè)主自治法律關(guān)系中，權(quán)利主體主要包括業(yè)主、業(yè)主大會和業(yè)主委員會，業(yè)主自治實質(zhì)就是保障以上權(quán)利主體的相關(guān)自治權(quán)的實現(xiàn)。在業(yè)主自治這一制度框架下，業(yè)主、業(yè)主大會和業(yè)主委員會分別處于不同的法律地位，從而也就分別享有不同的權(quán)利，也分別承擔(dān)不同的義務(wù)。
業(yè)主的自治權(quán)是最基礎(chǔ)性、最根本性的權(quán)利，沒有業(yè)主的自治權(quán)，就不會有業(yè)主自治，當(dāng)然也就不會產(chǎn)生業(yè)主大會和業(yè)主委員會。根據(jù)我國國務(wù)院頒布的《物業(yè)管理條例》及相關(guān)規(guī)章、地方性法規(guī)的規(guī)定，業(yè)主所享有的自治權(quán)主要包括：（1）接受服務(wù)權(quán)，根據(jù)物業(yè)服務(wù)合同的約定，接受物業(yè)管理企業(yè)提供的服務(wù)權(quán)；（2）提議權(quán)（請求權(quán)），有權(quán)提議召開業(yè)主大會會議，就物業(yè)管理的有關(guān)事項提出建議的權(quán)利；（3）投票權(quán)，業(yè)主有權(quán)參加業(yè)主大會會議，根據(jù)其所購買的物業(yè)享有投票權(quán)；（4）選舉權(quán)和被選舉權(quán)，有權(quán)選舉和被選舉為業(yè)主委員會委員的權(quán)利；（5）監(jiān)督權(quán)，對業(yè)主委員會的工作、物業(yè)管理企業(yè)的物業(yè)服務(wù)合同履行情況、物業(yè)共用部位公用設(shè)施的使用、物業(yè)共用部位、公用設(shè)施專項維修資金的使用和管理享有監(jiān)督權(quán)；（6）知情權(quán)，對物業(yè)共用部位、公用設(shè)施和相關(guān)場地的使用情況的知情權(quán)；（7）法律、法規(guī)規(guī)定的其他權(quán)利。
業(yè)主大會是是業(yè)主行使自治權(quán)的最基本的組織形式，是最高的權(quán)力機構(gòu)，他由物業(yè)管理區(qū)域內(nèi)的全體業(yè)主組成。業(yè)主大會的職責(zé)主要包括：（1）制定物業(yè)管理自治性規(guī)范權(quán)，包括制定、修改《業(yè)主公約》和《業(yè)主大會議事規(guī)則》；（2）選舉、更換業(yè)主委員會委員的權(quán)利；（3）選聘、解聘物業(yè)管理企業(yè)的權(quán)利；（4）重要事項的決定權(quán)，涉及業(yè)主利益的重要事項，例如，決定專項維修資金的使用、續(xù)籌方案、物業(yè)共用部位、公用設(shè)施的使用、有關(guān)本物業(yè)區(qū)域內(nèi)的涉及公共利益的訴訟等重大事項；（5）監(jiān)督權(quán)，有權(quán)監(jiān)督業(yè)主委員會的工作、專項維修資金的使用和續(xù)籌的實施；（6）法律、法規(guī)和《業(yè)主大會議事規(guī)則》規(guī)定的其他職責(zé)。
業(yè)主委員會是業(yè)主大會的執(zhí)行機構(gòu)，其主要職責(zé)包括：（1）召集權(quán)，召集業(yè)主大會并報告物業(yè)管理的實施情況；（2）代表權(quán)，代表業(yè)主與業(yè)主大會選聘的物業(yè)管理企業(yè)簽訂物業(yè)服務(wù)合同；（3）監(jiān)督權(quán)，監(jiān)督業(yè)
主履行《業(yè)主公約》約定的義務(wù)以及監(jiān)督、協(xié)助物業(yè)管理企業(yè)履行物業(yè)服務(wù)合同的約定義務(wù)；（4）業(yè)主大會賦予的其他職責(zé)。
二、我國業(yè)主自治糾紛與業(yè)主自治制度缺陷分析
（一）業(yè)主自治糾紛的類型
自1994年我國實施物業(yè)管理已經(jīng)走過了10個年頭。在這中，業(yè)主自治伴隨著層層阻礙正步履艱難的向前推進，業(yè)主維權(quán)的事例不斷的見諸報端與互聯(lián)網(wǎng)，深圳，北京、南京、青島等地與業(yè)主自治有關(guān)的糾紛層出不窮，并逐年呈上升趨勢，筆者歸納了一下，從業(yè)主自治組織的設(shè)立、運行到業(yè)主的自我管理，有關(guān)業(yè)主自治的糾紛主要包括以下幾種類型：
1、開發(fā)商或物業(yè)公司操縱業(yè)主委員會引發(fā)的業(yè)主與業(yè)主委員會之間的糾紛
這類案件在業(yè)主自治糾紛中最為普遍且矛盾最為突出。主要表現(xiàn)為，開發(fā)商或者其選聘的物業(yè)公司在籌備首次業(yè)主大會時，推薦對其有利的業(yè)主擔(dān)任業(yè)主委員會委員，并在選票的設(shè)計和具體運作程序上，幕后操縱首屆業(yè)主委員會的選舉及換屆選舉，以便在決定物業(yè)區(qū)域內(nèi)的一些重大事項時，易于控制，由此引發(fā)大部分業(yè)主的不滿。因此，業(yè)主自發(fā)聯(lián)名要求罷免開發(fā)商或物業(yè)公司操縱選舉的業(yè)主委員會并自行選舉產(chǎn)生新的業(yè)主委員會的事件屢屢發(fā)生。這類糾紛隨著業(yè)主民主意識逐漸覺醒和對自身利益以及小區(qū)整體利益的關(guān)注而日益尖銳。但是由于立法上的缺失以及大部分業(yè)主的信息障礙，業(yè)主要擺脫開發(fā)商或物業(yè)公司的操縱十分困難。另一方面，自發(fā)選舉產(chǎn)生的業(yè)主委員會的合法性往往又不能得到有關(guān)政府部門的備案確認，使得業(yè)主自治處于尷尬境地。
2、業(yè)主自治活動運行過程中發(fā)生的糾紛
這類糾紛是指業(yè)主自治主體之間發(fā)生的，涉及業(yè)主在選舉或者決定重大事項的過程中的實體性和程序性問題而產(chǎn)生的爭議。主要包括選舉主體資格爭議和選舉效力的爭議，表現(xiàn)在業(yè)主身份的確認以及有的業(yè)主通過賄賂、虛假宣傳、偽造選票等不正當(dāng)?shù)氖侄潍@取選票，從而引發(fā)部分業(yè)主對選舉程序的正當(dāng)性和選舉結(jié)果的合法性提出異議。
3、業(yè)主在聘任、解聘物業(yè)公司或者要求自主治理的管理活動中引發(fā)的糾紛
這類糾紛其實包含著兩種截然不同的業(yè)主治理模式。一種是在業(yè)主委托物業(yè)公司提供物業(yè)服務(wù)的治理模式。在這種治理模式中，業(yè)主通過民主形式聘任或者解聘物業(yè)公司，在聘任、解聘過程中會涉及一些業(yè)主自治問題。這類糾紛雖然不完全發(fā)生在業(yè)主自治主體之間，但是與業(yè)主自治有密切關(guān)系，是業(yè)主行使自治權(quán)的重要表現(xiàn)。另一種治理模式是業(yè)主不委托物業(yè)公司，而是由自己直接實施物業(yè)管理，通常被稱之為自主型物業(yè)管理。我國臺灣地區(qū)的物業(yè)管理就是采用這種治理模式，我國目前在一些傳統(tǒng)和規(guī)模較小的小區(qū)也存在這種管理模式。值得注意的是，近年來，在新建小區(qū)內(nèi)也出現(xiàn)了這樣的傾向，例如北京“金華園”小區(qū)業(yè)主、青島市“頤中花園”的業(yè)主在炒掉物業(yè)公司后，決定自主管理小區(qū)。著名的維權(quán)專家王海在媒體也發(fā)表觀點認為，廢除物業(yè)公司的壟斷，實行業(yè)主自主管理是大勢所趨。一時間，業(yè)主對小區(qū)能否自主管理引發(fā)眾多爭議。
4、業(yè)主或業(yè)主委員會與行政機關(guān)之間發(fā)生的糾紛
這一類案件近年來也呈上升趨勢，主要表現(xiàn)在業(yè)主或業(yè)主委員會對房地產(chǎn)行政主管部門的不作為或越權(quán)行為申請行政復(fù)議或者提起行政訴訟。主要包括備案不作為、越權(quán)干涉業(yè)主行使自治權(quán)的違法行為等。
（二）業(yè)主自治制度缺陷分析
在實踐中所出現(xiàn)的越來越多的業(yè)主自治糾紛，逐漸顯現(xiàn)出我國的業(yè)主自治制度所存在的一些缺陷，筆者認為這些缺陷主要包括幾下方面：
1、立法上的缺失
目前，有關(guān)物業(yè)管理方面的規(guī)范性文件包括：國務(wù)院于頒布的《物業(yè)管理條例》，這是在物業(yè)管理方面最高層級的規(guī)范性文件；建設(shè)部發(fā)布的《業(yè)主大會規(guī)程》，其作為《物業(yè)管理條例》的配套文件，是迄今國家對業(yè)主自治運行程序的最為詳細的文件；除此以外，部分地方性法規(guī)和相應(yīng)的配套文件對業(yè)主自治也有一些規(guī)定，例如《重慶市物業(yè)管理條例》和《重慶市業(yè)主自治機構(gòu)管理辦法》等。以上的規(guī)范文件雖然對業(yè)主自治自組織的設(shè)立、運行等作了規(guī)定，但是筆者認為這些規(guī)定還是比較粗糙，在實踐中遇到的一些問題仍然不能得到解決。
首先，關(guān)于業(yè)主自治的基礎(chǔ)的建筑物區(qū)分所有權(quán)，至今缺少較高位階的法律規(guī)范；產(chǎn)權(quán)不明晰是導(dǎo)致業(yè)主自治權(quán)的最大障礙，由于缺乏相應(yīng)的.法律規(guī)定以及對共有產(chǎn)權(quán)邊界的信息不對稱，開發(fā)商基于利益驅(qū)使，很容易在早期控制業(yè)主的自治過程，這是發(fā)生上述第一類糾紛的根本原因所在。
其次，現(xiàn)行的法規(guī)對業(yè)主自治制度在實體和程序設(shè)計上存在瑕疵。如沒有規(guī)定業(yè)主身份確認制度，對業(yè)主委員會委員候選人的產(chǎn)生辦法不能充分體現(xiàn)民主，程序上的規(guī)定也過于籠統(tǒng)和模糊，不能解決實踐中存在的實際問題，諸如首次業(yè)主大大會的召集人、費用的承擔(dān)等等沒有具體作出規(guī)定。
再次，現(xiàn)行法律、法規(guī)對業(yè)主自治糾紛缺少必要的法律救濟手段。通常，權(quán)利法律救濟的途徑主要包括權(quán)力機關(guān)的救濟、行政機關(guān)的救濟、司法機關(guān)的救濟和其他救濟途徑（如仲裁、上訪）。但根據(jù)目前我國法規(guī)的規(guī)定，對業(yè)主自治權(quán)的救濟途徑規(guī)定的很模糊。實踐中發(fā)生業(yè)主自治糾紛時，由于業(yè)主自治不同于其他公法自治諸如村民自治，所以權(quán)力機關(guān)不會涉及業(yè)主自治糾紛；《物業(yè)管理條例》也沒有賦予行政機關(guān)裁決權(quán)、調(diào)解權(quán)，因此行政機關(guān)依據(jù)依法行政的原則，只能指導(dǎo)或根據(jù)投訴對糾紛進行處理；法院對業(yè)主自治糾紛也缺乏法律依據(jù)，如業(yè)主選舉糾紛既不屬于財產(chǎn)糾紛也不屬于人身糾紛，法院往往把這類業(yè)主內(nèi)部自治案件拒之門外不予受理，使業(yè)主自治糾紛陷入一種法律救濟空白的困境。
2、業(yè)主自治意識淡漠與信息障礙
一方面，中國長期以來實行的福利分房機制，使業(yè)主們對自身利益以及共用部位和公用設(shè)施設(shè)備的維護、使用與管理還缺乏一種主人翁意識，本來老百姓的民主參與意識就很淡薄，再加上管理小區(qū)既勞心勞力又沒有報酬，業(yè)主們對小區(qū)的公共事務(wù)的淡漠就不足為怪。具備召開首次業(yè)主大會的條件，但卻無人牽頭；即使有人牽頭開會，業(yè)主們也不參加；就是把選票送到業(yè)主手里，業(yè)主們也不會認真閱讀材料，填寫意見，這些現(xiàn)象在物業(yè)管理中十分普遍。正是因為業(yè)主們的這種參與意識的淡漠才使得開發(fā)商和物業(yè)公司有機可乘、操縱選舉。
另一方面，業(yè)主行使自治權(quán)具有被動性，一個單元的業(yè)主互不相識，無人牽頭召集，缺乏一種有效的信息溝通方式，大部分業(yè)主的信息障礙是制約著業(yè)主不能充分行使業(yè)主自治權(quán)的一個重要原因。
三、完善我國業(yè)主自治制度和化解自治糾紛的對策
入手：
（一）加強立法，擴大法律救濟途徑。
我國是成文法國家，法律制度的狀況對于實踐的影響十分巨大，立法的缺失是我國業(yè)主自治制度在實踐中無法展開的最主要的原因。
1、盡快的出臺民法典。
目前《中華人民共和國民法（草案）》已經(jīng)在社會公布，該草案第二編《物權(quán)法》第八章對建筑物區(qū)分所有權(quán)由專門的規(guī)定，這一法律的出臺將填補我國在建筑物區(qū)分所有權(quán)制度的空白，也將會使小區(qū)內(nèi)的產(chǎn)權(quán)更加明晰，開發(fā)商為了小區(qū)內(nèi)共有財產(chǎn)而去操縱業(yè)主自治的糾紛將不再發(fā)生。
2、建議在《物業(yè)管理條例》中增加對業(yè)主自治糾紛的行政救濟途徑，賦予行政機關(guān)對業(yè)主自治糾紛的調(diào)解權(quán)和行政裁決權(quán)。應(yīng)該說，行政機關(guān)的救濟是解決業(yè)主自治糾紛的第一選擇，因為這種救濟途徑較司法救濟更迅速、更快捷、更專業(yè)且成本最低，它可以迅速的化解業(yè)主自治主體之間的矛盾，避免主體之間關(guān)系的進一步惡化，對小區(qū)和社會的穩(wěn)定起到積極作用。在實踐中，由物業(yè)主管部門進行調(diào)解、裁決還是由街道辦事處進行調(diào)解、裁決的選擇中，筆者更傾向于由街道辦事處行使該項權(quán)力。因為街道辦事處作為政府的派出機關(guān)，依屬地原則對其轄區(qū)進行綜合的管理和服務(wù)，一方面對其轄區(qū)內(nèi)的物業(yè)小區(qū)的情況比較熟悉，另一方面維護該小區(qū)的穩(wěn)定和正常的生活秩序也是其職責(zé)之一。賦予其對業(yè)主自治糾紛的調(diào)解權(quán)和裁決權(quán)較其他部門更經(jīng)濟、更符合實際需要。雖然《物業(yè)管理條例》賦予了行政機關(guān)對業(yè)主自治的指導(dǎo)權(quán)和監(jiān)督權(quán)，但這種指導(dǎo)權(quán)并不具有強制性的行政救濟性，不利于糾紛的及時解決。因此增加行政機關(guān)對自治糾紛的裁決權(quán)或調(diào)解權(quán)十分必要。
3、修改地方性法規(guī)或出臺地方政府規(guī)章，對沒有具體的規(guī)定的事項作出具體規(guī)定。在國務(wù)院《物業(yè)管理條例》沒有出臺之前，各地方出臺了很多的地方性法規(guī)，對本地方的物業(yè)管理和業(yè)主自治活動提供了法律依據(jù)。在《物業(yè)管理條例》出臺后，大多數(shù)地方性法規(guī)都存在與該條例有相抵觸的地方。因此，通過修改的機會，各地方應(yīng)當(dāng)對業(yè)主自治的有關(guān)問題作出具有可操作性的具體規(guī)定，以填補該條例的不足。如建立業(yè)主名冊制度，開發(fā)商、前期物業(yè)管理企業(yè)、業(yè)主委員會、業(yè)主各方主體各負其責(zé)，建立并有效對業(yè)主名冊進行管理，避免因業(yè)主身份發(fā)生的糾紛；再如建立業(yè)主委員會委員競選制度，是業(yè)主委員會委員的選舉民主、透明、公正。
4、建議由最高人民法院出臺相應(yīng)的司法解釋，針對業(yè)主自治在司法救濟中如何具體適用法律的問題作出詳細規(guī)定。雖然行政救濟比較便捷，但是往往不具有最終的確定性，他仍然要接受法院的司法審查。法院是現(xiàn)代民主法治國家最主要的權(quán)利救濟機關(guān)，可以說，幾乎所有的權(quán)利都可以通過司法機關(guān)予以救濟，其所采取的救濟措施往往是終局性的，具有很高的穩(wěn)定性和權(quán)威性，對業(yè)主自治權(quán)的救濟也不例外。當(dāng)然司法救濟也有其缺陷，比如訴訟程序相對復(fù)雜，訴訟成本較高，產(chǎn)生效力的時間也相對較長，往往不能立即產(chǎn)生法律效果。當(dāng)然在窮盡行政救濟的情況下，選擇司法救濟更可以充分的保護業(yè)主的自治權(quán)。目前在尚未有法律規(guī)定的情況下，建議最高人民法院出臺相應(yīng)的司法解釋，針對業(yè)主自治司法救濟中如何具體適用法律的問題作出詳細規(guī)定，可謂是一種權(quán)宜之計。
（二）制定業(yè)主自治規(guī)范，通過《業(yè)主公約》、《業(yè)主大會議事規(guī)則》規(guī)范業(yè)主的自治行為，填補法律、法規(guī)漏洞。
不管制定法如何健全完善，也不可避免的存在漏洞，而且基于業(yè)主自治的性質(zhì)，法律也不宜制定過多的強制性規(guī)定，因此業(yè)主應(yīng)該充分的利用自治的特點，通過制定自治規(guī)范來對本物業(yè)區(qū)域內(nèi)的自治活動進行規(guī)范。業(yè)主自治規(guī)范包括《業(yè)主公約》和《業(yè)主大會議事規(guī)則》，這兩個文件應(yīng)當(dāng)根據(jù)本區(qū)域的實際情況，在不與《物業(yè)管理條例》和《業(yè)主大會規(guī)程》和地方性法規(guī)抵觸的情況下，對上述文件沒有規(guī)定的諸如業(yè)主自治的原則、內(nèi)容、運行程序、責(zé)任和糾紛的解決等事項作出詳細約定，以填補法律、法規(guī)的漏洞，使業(yè)主自治更具有可操作性。
（四）加強法制宣傳提高業(yè)主民主參與意識，增進業(yè)主之間信息溝通。
業(yè)主參與意識淡漠是業(yè)主自治制度難以推行的原因之一。因此，一方面有關(guān)行政主管部門和街道辦事處應(yīng)當(dāng)加大宣傳力度，通過辦理培訓(xùn)班和社區(qū)法制宣傳等方式，提高業(yè)主的法律意識和參與意識；另一方面，為業(yè)主提供必要有效的溝通方式，例如在小區(qū)內(nèi)為業(yè)主提供專用的公示欄和意見欄，有條件的高檔小區(qū)還可以設(shè)置局域網(wǎng)。這些方式都是消除業(yè)主的信息障礙、推進業(yè)主自治制度的有效措施。
參考文獻：
1、王圣誦著，《中國自治法研究》，中國法制出版社，205月第一版。
2、夏善勝主編，《物業(yè)管理法》，法律出版社，年4月第一版。
3、高富平、黃武雙著，《物業(yè)權(quán)屬與物業(yè)管理》，中國法制出版社，9月第一版。
4、尹章華等著，《公寓大廈管理》，中國政法大學(xué)出版社，2003年5月第一版。
勞動合同的法律效力篇十二
第四條：乙方指派擔(dān)任法律顧問的律師，應(yīng)恪守律師職業(yè)道德，保守甲方的商業(yè)秘密，妥善保管甲方提交的資料，非經(jīng)甲方同意，不得將甲方提交的資料用于訴訟或非訴訟活動。
第五條：甲方在要求法律顧問提供法律服務(wù)時，不得要求擔(dān)任法律顧問的律師違法執(zhí)業(yè)，并應(yīng)向法律顧問提供真實的信息和材料。
第六條：甲方在本合同簽訂之日起即可要求乙方提供法律服務(wù)，甲方有義務(wù)按照下列標(biāo)準(zhǔn)向乙方支付費用：
4，代理訴訟、仲裁按照江蘇省律師收費標(biāo)準(zhǔn)收費;
5，乙方為甲方提供法律服務(wù)過程中發(fā)生的差旅費、通訊費、郵寄費等據(jù)實結(jié)算
6，在法律服務(wù)過程中發(fā)生的工商查詢費、專業(yè)鑒定費等其他費用由甲方承擔(dān)。
第七條：法律服務(wù)費用的支付方式：
1、一般情況下，按月支付，在每月的月初由乙方提供上個月進行服務(wù)的清單，先用電子郵件的方式發(fā)送到甲方指定的信箱，甲方審核后，在每月10日前向乙方的賬戶上匯款，乙方收到款項后開出發(fā)票，并且連同蓋了章的清單交給甲方。
2、遇到代理訴訟、仲裁則應(yīng)先簽訂代理合同和委托書，然后用轉(zhuǎn)賬支票的方式支付代理費，乙方收賬后開出發(fā)票交給甲方。
第八條：本合同有效期暫定年，自年月日至年月日止,在本合同期滿前，如甲方提出變更合同，或者用其他形式支付法律服務(wù)費用，本合同即提前終止，甲乙雙方可另行簽訂常年法律顧問合同。
第九條：任何一方不認真履行義務(wù)導(dǎo)致違約或因要求解除合同產(chǎn)生糾紛，雙方首先應(yīng)協(xié)商解決。如協(xié)商解決不成，則應(yīng)向蘇州仲裁委員會申請仲裁解決。
第十條：本合同一式叁份，雙方各執(zhí)壹份，顧問律師備案壹份，自雙方蓋章或法定代表人簽字行為完成之日起生效。
甲方(公章)：_________乙方(公章)：_________
法定代表人(簽字)：_________法定代表人(簽字)：_________
_________年____月____日_________年____月____日
聘請法律顧問合同范文3
_______(以下簡稱甲方)因工作需要根據(jù)《中華人民共和國律師暫行條例》的有關(guān)規(guī)定，聘請_______(以下簡稱乙方)的律師為法律顧問，經(jīng)雙方協(xié)商訂立下列協(xié)議，共同遵照履行。
一、乙方委派律師_______擔(dān)任甲方的法律顧問，為甲方提供法律幫助，依法維護甲方的合法權(quán)益。甲方指定_______為法律顧問的聯(lián)系人。
二、法律顧問工作范圍：
1.為甲方解答法律問題，必要時提供法律意見書。
2.協(xié)助草擬、修改、審查合同和有關(guān)法律事務(wù)文書。
3.接受甲方委托，參與經(jīng)濟合同談判。
4.接受甲方委托，擔(dān)任代理人，參加訴訟、非訴訟、調(diào)解、仲裁活動。
5.應(yīng)甲方要求，向職工進行法制宣傳教育。
6.接受甲方委托、辦理其它法律事務(wù)。
三、律師的工作時間、地點，根據(jù)甲方的提議，隨時聯(lián)系約定。
四、甲方向乙方每月繳納聘請律師費_______元。律師費用按季繳納，參加訴訟、非訴訟、調(diào)解、仲裁、以及項目談判，收費按規(guī)定另議。
五、律師受甲方委托，外出差旅費由甲方支付。
六、甲方應(yīng)向律師提供與業(yè)務(wù)有關(guān)的情況、資料和必要的工作條件。
七、本合同自雙方簽字之日起生效，期限為_______年。
八、本合同一式兩份，雙方各執(zhí)一份，具有同等效力。
甲方(公章)：_________乙方(公章)：_________
法定代表人(簽字)：_________法定代表人(簽字)：_________
_________年____月____日_________年____月____日
勞動合同的法律效力篇十三
即將畢業(yè)的同學(xué)們在找工作時一定會涉及到三方協(xié)議這個問題，那大家知道三方協(xié)議的法律效力和勞動合同是不是一樣的呢？今天就可與喬布簡歷小編一起來認真看一下咯。
關(guān)鍵詞：三方協(xié)議的法律效力
其實我們應(yīng)該大致都了解過，三方協(xié)議的性質(zhì)并不同于勞動合同。
應(yīng)屆生們所簽訂的'三方協(xié)議并不是真正正式的勞動合同，但是也同樣具有法律效力的。學(xué)校、學(xué)生本人和用人單位都應(yīng)該遵守上面規(guī)定的條款。至于違約問題，只要沒有給用人單位造成直接的經(jīng)濟損失，比如參加單位組織的員工培訓(xùn)等就無須支付違約金；如果確實會給單位造成很大損失，那用人單位要先向有關(guān)部門提出申請，在對損失進行評估之后，根據(jù)評估結(jié)果來裁定違約金額，而不是簡單地執(zhí)行三方協(xié)議上面所規(guī)定的金額。
“三方協(xié)議”與勞動合同不同。首先，勞動合同為兩方主體，是用人單位與勞動者所簽訂的合同;“三方協(xié)議”顧名思義，協(xié)議主體為三方，包括用人單位、勞動者和其他第三方。其次，“三方協(xié)議”的主體是平等主體，處于平等法律地位;勞動合同中勞資雙方具有管理和被管理的特點，在勞動合同的制定和履行中處于不平等地位。再其次，勞動合同的簽訂時間是建立勞動合同時，“三方協(xié)議”是在建立勞動關(guān)系前簽訂的協(xié)議。最后，勞動合同是對勞資雙方履行勞動關(guān)系所產(chǎn)生的權(quán)利義務(wù)進行的約定和規(guī)范，“三方協(xié)議”是圍繞建立勞動關(guān)系這個行為而對各方權(quán)利義務(wù)的約定。因此，“三方協(xié)議”不是勞動合同，它形成于勞動關(guān)系建立前，具有普通民事合同的性質(zhì)，“三方協(xié)議”的制定和履行均應(yīng)當(dāng)遵照《民法通則》和《合同法》的規(guī)定。
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勞動合同的法律效力篇十四
――引言進入九十年代中期以來，世界科學(xué)技術(shù)的飛速發(fā)展，經(jīng)濟全球化趨勢的日益加劇，國際上各大公司最高決策層逐步形成了一種共識，即公司所面臨的唯一選擇是，要么擠升為本行業(yè)中的龍頭企業(yè)，要么在激烈的競爭中被淘汰出局。“物競天擇，適者生存?！边_爾文的生物進化論同樣適用于人類社會的經(jīng)濟發(fā)展史。而企業(yè)間的收購兼并，已經(jīng)成為當(dāng)代企業(yè)實現(xiàn)低成本擴張，迅速發(fā)展壯大的有效途徑。諾貝爾經(jīng)濟學(xué)獎獲得者喬治。丁。斯蒂格勒就曾經(jīng)說過：“沒有一個美國大公司不是通過某種程度、某種方式的兼并而成長起來的，幾乎沒有一家大公司主要是靠內(nèi)部擴張成長起來的。一個企業(yè)通過兼并其競爭對手的途徑成為巨型企業(yè)是現(xiàn)代經(jīng)濟史上一個突出現(xiàn)象。”
東西方的經(jīng)濟理論與實踐都證明：在經(jīng)濟運行中所處的層次越高，獲取利潤尤其是超額利潤的可能性也就越大。因此以收購、兼并為主要方式的資本運營正是被歐美企業(yè)所廣泛使用的高層次戰(zhàn)略。資本運營，就是把企業(yè)所擁有的一切有形或無形的存量資產(chǎn)變?yōu)榭梢栽鲋档幕罨Y本，通過收購、重組等各種方式進行有效運營，以最大限度地實現(xiàn)增值。我國國有企業(yè)在完成了由產(chǎn)品生產(chǎn)向商品生產(chǎn)，由單一生產(chǎn)型向生產(chǎn)經(jīng)營型轉(zhuǎn)變的“兩次飛躍”之后，如今正面臨著由生產(chǎn)經(jīng)營型向資本運營型轉(zhuǎn)變的“第三次飛躍”。所以在此研究上市公司收購等有關(guān)法律問題就顯然具有現(xiàn)實而又深遠的意義，這也是筆者寫下本文的初衷。
由于我國證券市場建立的短暫性以及上市公司股權(quán)結(jié)構(gòu)的特殊性，使得我們與發(fā)達資本主義國家的上市公司收購行為相比，無論從數(shù)量上還是規(guī)模上都遠遠落后。上市公司收購在我國起步較晚，我國的經(jīng)濟體制又處于轉(zhuǎn)型時期，所有制關(guān)系重重疊疊，產(chǎn)權(quán)關(guān)系尚未理清理順，有關(guān)收購的各個方面根本不可能完全定型。但是隨著我國經(jīng)濟發(fā)展的進一步深入，證券市場的進一步規(guī)范，國有股與法人股的進一步流通，毫無疑問上市公司收購將成為一個引人注目的熱點。如今相應(yīng)的收購立法不僅寥若晨星，其中很多也還是臨時、應(yīng)急、暫行性質(zhì)的規(guī)定，這完全不能適應(yīng)現(xiàn)有的以及以后的收購活動的要求。因此，建立一套完整健全的收購法律體系是刻不容緩的。
上市公司收購，不可避免地會涉及到國家利益、公共利益，尤其是經(jīng)濟活動的主體――投資者的利益，如何依靠法律來保護這些利益，對維護我國經(jīng)濟的健康發(fā)展是十分重要的。西方國家因其從來就是市場經(jīng)濟，有關(guān)收購方面的法律法規(guī)，經(jīng)過了多年的積淀、修改、矯正，已有了長足發(fā)展，形成了一套成熟的體系，并且許多規(guī)范已十分科學(xué)、可行。“他山之石可以攻玉”，筆者試圖不揣淺陋，以此課題作為學(xué)習(xí)商法幾年以來，自己畢業(yè)論文研究的方向。希望通過對上市公司收購的各國立法的研究，并結(jié)合我國實際國情的分析，給我國的上市公司收購立法尋求一個較為完善的理論體系構(gòu)架。文中之處，難免筆力尚淺，望不吝賜教。
一、上市公司收購的基本法理分析
（一）“收購”與“兼并”、“合并”、“并購”的語義剖析
在我國，收購概念出現(xiàn)以前，人們所熟知的類似概念是“兼并”、“合并”。“兼并”，英語為“merger”，《大不列顛百科全書》對此的權(quán)威解釋是“指兩家或多家的獨立企業(yè)或公司合并組成一家企業(yè)，通常由一家占優(yōu)勢的公司吸收一家或更多的公司。兼并的方法有三種：用現(xiàn)金或證券購買其它公司的資產(chǎn)；購買其它公司的股份或股票；對其他公司股東發(fā)行新股票以換取其所持有的股權(quán)，從而取得其它公司的資產(chǎn)和負債?！睆拇硕x看，企業(yè)兼并屬于合并的一種，但不完全等同于合并。我國《公司法》第184條規(guī)定，公司合并可以采取吸收合并和新設(shè)合并兩種形式。所謂“吸收合并”是指在兩個或兩個以上的公司合并中，其中一個（優(yōu)勢）公司因吸收了其它公司而成為存續(xù)公司的合并形式。所謂“新設(shè)合并”是指兩個或兩個以上的公司通過合并同時消亡，在此基礎(chǔ)上形成一個新公司，由其承擔(dān)原各公司的全部資產(chǎn)與負債的合并形式?！凹娌ⅰ睂嶋H上就是“吸收合并”。
收購概念最早導(dǎo)源于英美普通法上的“takeover”與“acquisition”二詞，此外，美國法中的“tenderoffer”也從另一側(cè)面表達了收購的含義。我國立法文件中正式出現(xiàn)“收購”一詞是在1993年4月22日國務(wù)院發(fā)布的《股票發(fā)行與交易管理條例》中。該“條例”專設(shè)第四章規(guī)定“上市公司收購”。但“條例”并未直接規(guī)定“收購”的明確含義，只是直接規(guī)定“任何個人不得持有一個上市公司5%以上的發(fā)行在外的普通股；超過的部分，由公司在征得證監(jiān)會同意后，按照原買入價格和市場價格中較低的一種價格收購?！钡故巧钲谑姓l(fā)布的地方性法規(guī)《深圳市上市公司監(jiān)管暫行辦法》第47條，對“收購”和“合并”聯(lián)合下了定義，“收購與合并是指法人或自然人及其代理人通過收購，擁有一家上市公司（或公眾公司）的股份，而獲得對該公司控制權(quán)的行為?！薄翱刂茩?quán)是指擁有一家上市公司25%以上的股份或投票權(quán)。”該辦法第49條規(guī)定，“凡購入一家上市公司的股份或投票權(quán)累計達到25%以上的行為屬于收購與合并”。盡管該辦法把“收購與合并”合在一起使用，混淆了“收購”與“合并”，但從以上規(guī)定中，我們至少可以看出“收購”在證券市場上就是指，“在股票市場上通過一家上市公司的股票而獲得對該公司的控制權(quán)，它并不一定導(dǎo)致目標(biāo)公司法律人格的喪失”?！笆召彙保鳛楣痉ɑ蜃C券法中的一個概念，簡單的說，是通過購買一家上市公司的股份以獲得該公司控制權(quán)的法律行為。頗為遺憾的是，年7月1日開始實行的《中華人民共和國證券法》雖然單列一章（第四章）對上市公司收購的有關(guān)法律問題做出了相應(yīng)規(guī)定，但卻沒有對上市公司收購下任何定義。可以說，目前為止，我國正式的公司法規(guī)或證券法規(guī)中還沒有關(guān)于“上市公司收購”的權(quán)威解釋。綜合學(xué)術(shù)界的各種理論觀點，筆者認為較為全面的闡述是：“上市公司收購指自然人或法人基于獲得或強化對某一上市公司控制支配權(quán)的目的，購買該公司一定數(shù)量有表決權(quán)證券的法律行為?！痹撟匀蝗嘶蚍ㄈ朔Q為收購者或收購公司，該上市公司稱為被收購公司或目標(biāo)公司。從上所述，我們可以看出，通過購買其它企業(yè)的股份達到控股也可以實現(xiàn)兼并，如果被兼并的企業(yè)是上市公司，而且又是通過公開要約或私下協(xié)議方式購買其股份的，則這種控股式兼并就是我國《證券法》規(guī)定的上市公司收購。
在我國當(dāng)前的資產(chǎn)經(jīng)營和重組中，經(jīng)常出現(xiàn)“并購”這個時髦用語，尤其是在證券投資中，更是并購成風(fēng)?！安①彙笔恰凹娌ⅰ焙汀笆召彙边@兩個詞的合稱，來自境外術(shù)語m&a（mergerandacquisition）。盡管兼并與收購并非同一概念，但也經(jīng)常在許多情況下被并用。
（二）“收購”與“兼并”的異同剖析
為了更好地理解收購一詞，在這里有必要進一步剖析收購與兼并的異同。收購與兼并都是企業(yè)為謀求自身發(fā)展所采取的向外擴張、擴大經(jīng)營規(guī)模的手段。它們之間在某些程序上有相同之處，例如：都是通過公司產(chǎn)權(quán)流通來實現(xiàn)公司之間的重新組合；都可以省去解散清算程序而實現(xiàn)公司財產(chǎn)關(guān)系和股東關(guān)系的轉(zhuǎn)移；都是通過公司控制權(quán)的轉(zhuǎn)移和集中而實現(xiàn)公司的對外擴張和對市場的
占有。但是收購與兼并作為不同的法律行為，它們之間又存在很多區(qū)別。主要表現(xiàn)在以下幾個方面：
第五、公司收購主要由證券法調(diào)整；而公司兼并則受公司法調(diào)整。
以上的分析，我們可以看出，“在一個兼并中，數(shù)個公司合并共享他們的資源完成共同的目標(biāo)。合并方的股東經(jīng)常保留成為被合并實體的共同股東。而收購更像一個長臂方案，其中一個公司購買另一個公司的資產(chǎn)或股份，同時被收購公司的股東不再是其股東。在一個兼并中，納入兼并公司的一個新的實體形成；而在一個收購中，被購買的公司變成收購方的附屬?！币虼耍瑥娜〉每刂茩?quán)的角度看，收購和兼并都表示在證券市場取得控制權(quán)的行為，但兼并導(dǎo)致被控制方喪失法律人格，而收購一般不會導(dǎo)致被控制方喪失法律人格。
本文主要是針對上市公司的收購展開研究的，收購作為一種資本運營的方式，因其不必使另一實體（即被收購方）消滅，從而較之兼并而言，更有如下好處：
第一、不必因新設(shè)一個公司而多出許多因設(shè)立公司而產(chǎn)生的程序上的麻煩、費用和時間；
第三、不必去更換或重新明確原有的債權(quán)債務(wù)，避免了對原有股票、債券、附帶權(quán)利（如可轉(zhuǎn)換股票權(quán)、期權(quán)、隨時贖回權(quán)、后續(xù)財產(chǎn)分享權(quán)等）和雇員計劃（employeeparticipantplan）另做處理的麻煩。
（三）上市公司收購的法律特征
1、上市公司收購的目的在于獲得或強化對某一目標(biāo)公司的控制權(quán)或支配權(quán)。
一般投資者購買股份，其主要目的在于獲得公司股息、紅利或通過證券交易市場上的買賣來賺取差價。而收購者購買股份卻不是一般的市場投機炒作行為或投資行為，他向目標(biāo)公司的股東支付現(xiàn)金或其它有價證券，收購其手中持有的目標(biāo)公司的股份，旨在獲取達到支配該目標(biāo)公司所必要的股數(shù)。基于此，收購行為將對目標(biāo)公司的生產(chǎn)經(jīng)營產(chǎn)生重大影響，也將由此而關(guān)系到目標(biāo)公司各大股東的利益。所以各國才專門制定有關(guān)公司收購的法律法規(guī)，對公司收購行為進行必要的、適當(dāng)?shù)墓芾砗鸵?guī)范。
2、上市公司收購的客體是目標(biāo)公司已發(fā)行在外的有表決權(quán)證券。
成為收購客體的公司股份必須具有可流通性和有表決權(quán)兩大特征。我國《證券法》對收購客體未作任何限制。目前，收購的客體僅限于“發(fā)行在外的普通股”。境外相關(guān)立法都有規(guī)定，附有可取得有表決權(quán)股份的其它有價證券亦屬于公司收購的客體，如可轉(zhuǎn)換公司債券、認股權(quán)證、優(yōu)先認股權(quán)證、附新股認股權(quán)的公司債券等。在我國，只要是上市公司發(fā)行的股票都享有表決權(quán)，所以從這一點講，都可以成為某次收購的標(biāo)的。但實踐中，我國現(xiàn)有的上市公司已有發(fā)行可轉(zhuǎn)換債券和認股權(quán)證的，所以我們有必要考慮應(yīng)將這些權(quán)益證券納入公司收購的對象范圍。
3、上市公司收購的主體是收購的雙方當(dāng)事人，即收購人（或收購要約人）和目標(biāo)公司股東（或受要約人）。
我國《股票條例》曾限制中國境內(nèi)公民成為收購要約人，此不但嚴重違背證券市場上股東平等待遇原則，也不符合國際慣例。《證券法》取消了對上市公司收購主體的限制，規(guī)定所有的投資者（包括自然人和法人）都能成為收購人。但《證券法》對“共同收購人”（國際慣例稱“關(guān)聯(lián)人”，英美法中稱“一致行動人”）未做規(guī)定，有待進一步完善。（稍后詳述）收購的受要約人不是目標(biāo)公司本身，而是目標(biāo)公司的股東。根據(jù)《公司法》第147條的規(guī)定，可以得知持有本公司股票的目標(biāo)公司發(fā)起人在公司成立起的三年內(nèi)，以及作為目標(biāo)公司董事、監(jiān)事、經(jīng)理的股東在任職期間內(nèi)是不能成為受要約人的。此立法是否合理，值得深入探討。
4、上市公司收購的方式既可以采取要約收購，也可以采取協(xié)議收購。
根據(jù)證券法理和境外大多數(shù)國家或地區(qū)的證券法實踐，上市公司收購僅指公開的“要約收購”，而不包括私下的“協(xié)議收購”。即證券法所要規(guī)范的上市公司收購是在證券集中交易市場外以向目標(biāo)公司所有股東公開發(fā)出要約的方式進行的。為何我國《證券法》第78條明確肯定了協(xié)議收購方式呢？這主要與現(xiàn)階段我國上市公司特有的股權(quán)結(jié)構(gòu)有關(guān)。我國現(xiàn)有的上市公司中很多都并存著不上市流通的國家股、法人股，并且該部分國家股、法人股還占控股地位，因此要取得對該上市公司的控股地位，就得采取私下協(xié)議的方式受讓尚未上市流通的國家股、法人股。應(yīng)該說我國證券法承認協(xié)議收購是與我國證券市場的國情相符合的。但是，隨著證券市場的逐步規(guī)范和完善，我國立法是否將協(xié)議收購作為上市公司收購的方式是值得進一步探討的。
（四）上市公司收購的方式與種類
根據(jù)不同的標(biāo)準(zhǔn)，上市公司收購有多種分類方法。對公司收購進行分類，筆者認為其意義不僅僅在于對一些概念進行解釋，從外延界定上對收購有更清楚的認識，更為主要的是要根據(jù)收購的不同特點，注意適用相關(guān)的不同證券法律、法規(guī)。
的不能上市流通的國家股和法人股，所以協(xié)議收購有其存在的必然性、合理性和現(xiàn)實性。我國《證券法》第七十八條明確規(guī)定了上市公司收購可以采取協(xié)議收購的方式。
2、部分收購和全面收購。這是根據(jù)收購者預(yù)定收購目標(biāo)公司股份的數(shù)量來劃分的。部分收購，是指投資者向全體股東發(fā)出收購要約，收購占一家上市公司股份總數(shù)一定比例（少于100%）的股份而獲得該公司控制權(quán)的行為。目標(biāo)公司股東可以根據(jù)這一比例來出售自己的股份。全面收購，是指計劃收購目標(biāo)公司的全部股份或收購要約中不規(guī)定收購的股份數(shù)量，法律推定其為全面收購，收購者必須依要約條件購買全部受要約人承諾的股票。應(yīng)該說，部分收購的目的在于取得目標(biāo)公司的相對控股權(quán)，而全面收購的目的則在于兼并目標(biāo)公司，前者是控股式收購，后者是兼并式收購。值得一提的是，向所有目標(biāo)公司的股東發(fā)出收購要約，并不等于全面收購，因為部分收購也必須采用這種形式。向所有股票所有人發(fā)出收購要約，體現(xiàn)或強調(diào)的是目標(biāo)公司股東的平等待遇原則。如果受要約人承諾售出的股票數(shù)量超過了收購人計劃購買的數(shù)量時，收購要約人還必須按比例從所有承諾人處購買。而全面收購則表明要約人欲收購目標(biāo)公司所有股份的意圖。另外，全面收購的結(jié)果也可能只獲得目標(biāo)公司的達到法定比例的部分股份，這與部分收購只計劃收購目標(biāo)公司的部分股份的情況是不同的。全面收購除當(dāng)事人自愿進行的以外，多數(shù)屬于強制收購，當(dāng)收購人持有目標(biāo)公司股份達一定比例時，法律強制要求其履行法定的全面收購義務(wù)。我國《證券法》第81條規(guī)定，通過證券交易所的證券交易，投資者持有一個上市公司已發(fā)行的股份的30%時，繼續(xù)進行收購的，應(yīng)當(dāng)依法向該上市公司所有股東發(fā)出收購要約。但經(jīng)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)免除發(fā)出要約的除外。
3、友好收購和敵意收購。這是根據(jù)目標(biāo)公司經(jīng)營者與收購者的合作態(tài)度來劃分的。友好收購是指收購者事先與目標(biāo)公司經(jīng)營者有過密切接觸，在有關(guān)事項（如收購對價、人事安排、經(jīng)營計劃、資產(chǎn)處置等）上達成了共識，目標(biāo)公司管理層同意其收購意見，并與收購者密切合作，積極配合，收購要約發(fā)布后，目標(biāo)公司董事會在出具的書面意見中向全體股東推薦此次收購的公司收購。友好收購?fù)ǔＧ闆r下一般都能成功，但在此應(yīng)注意對公司股東（特別是中小股東）的權(quán)益保護，以免目標(biāo)公司管理層從自己的特殊利益考慮，作出不利于股東的決策。敵意收購是指目標(biāo)公司的經(jīng)營者拒絕與收購者合作，對收購持反對和抗拒態(tài)度的公司收購。通常收購人在不與對方管理層協(xié)商的情況下，在證券交易市場暗自吸納對方股份，以突然襲擊的方式發(fā)布要約，目標(biāo)公司管理層就會對此持不合作的態(tài)度，要么出具意見書建議股東拒絕收購要約，要么要求召開股東大會授權(quán)公司管理層采取反收購措施，因此敵意收購?fù)ǔ沟檬召彿酱蠓鹊卦黾邮召彸杀?。在敵意收購中?yīng)注意的法律問題是，目標(biāo)公司是否采取了不正當(dāng)?shù)淖钃闲袨?，收購方又是否履行了法定的報告和公告義務(wù)，是否有違反強制收購的規(guī)定。
由于協(xié)議收購多發(fā)生在目標(biāo)公司股權(quán)相對集中，股東掌握著公司終極控制權(quán)的情況下，所以大部分協(xié)議收購都會得到目標(biāo)公司經(jīng)營者的合作，故協(xié)議收購多為友好收購。而要約收購則多發(fā)生在目標(biāo)公司股權(quán)分散，目標(biāo)公司的股東與公司的控制權(quán)分離的情況下，此種收購的最大特點就是不須事先征得目標(biāo)公司管理層的同意，因此要約收購一般是敵意收購。
4、善意收購和惡意收購。這是根據(jù)收購人的收購動機來劃分的。善意收購是指收購人意在改善目標(biāo)公司的經(jīng)營管理，提高其經(jīng)濟效益的收購，這種收購?fù)ǔ艿侥繕?biāo)公司管理層和股東的歡迎。惡意收購是指收購人意在收購成功后，將目標(biāo)公司資產(chǎn)變賣以獲取高出收購成本的利潤的收購。但須注意的是，惡意收購不等于違法收購，只要收購人依法操作，法律同樣要保護其權(quán)益。在此類收購中，要特別注意收購當(dāng)事人是否有欺詐行為；是否存在內(nèi)幕交易；收購行為和結(jié)果是否違背社會利益；目標(biāo)公司員工的合法權(quán)益是否受到侵害等等。
5、自愿收購和強制收購。這是從收購是否構(gòu)成法律義務(wù)的角度來劃分的。自愿收購是指收購人根據(jù)自己的意愿在選定的時間內(nèi)進行的收購。而強制收購是由于大股東持有某一公司的股份達到一定的比例時，由法律強制其在規(guī)定的時間內(nèi)發(fā)出全面要約而進行的收購。這兩者的劃分在某種意義上講是相對的，因為上市公司收購從法律上說是以行為人的自愿為基礎(chǔ)條件的。任何一次收購，都是收購人依法實施的有計劃的購買目標(biāo)公司股票的行為，即使是持股比例達到強制收購的程度，多數(shù)情況也屬于收購者計劃中的事。而且即或是強制收購，法律也最大程度地尊重了收購人的意愿。如我國《證券法》第81條就規(guī)定，投資者“強制義務(wù)”的產(chǎn)生，除了“持有一個上市公司已發(fā)行股份的百分之三十”這一條件外，還必須有“繼續(xù)進行收購”的意愿，這在一定程度上就尊重了投資者自身的意愿。
6、單獨收購和共同收購。這是以收購主體是單一的還是多個的人為標(biāo)準(zhǔn)來劃分的'。單獨收購是指一個自然人或法人獨自實施收購行為的收購。而共同收購是指兩個或兩個以上的自然人或法人為達到控制一個上市公司的目的，根據(jù)相互之間的正式或非正式協(xié)議，互相合作共同購買目標(biāo)公司股份的行為。我國《證券法》對“共同收購人”的情況未置一詞，甚至也放棄了《股票條例》中“直接或間接持有”的概念，應(yīng)該說對“共同收購人”的認定屬于規(guī)范上市公司中不可避免的問題，故有學(xué)者提出這有待在上市公司收購細則中完善，并且我國立法應(yīng)對英美法中“一致行動人”的規(guī)定加以借鑒。
7、現(xiàn)金收購、換股收購和混合收購。這是根據(jù)對目標(biāo)公司的支付方式不同為標(biāo)準(zhǔn)來劃分的?，F(xiàn)金收購是指收購者付給目標(biāo)公司股東的對價為現(xiàn)金的公司收購。這是一種最簡單的支付方式，目標(biāo)公司股東可立即獲得一筆現(xiàn)金從而回避市場利率風(fēng)險，收購公司也可以此避免目標(biāo)公司股東在本公司中擁有較多的投票權(quán)。但是現(xiàn)金收購的弊端也是非常明顯的。對收購者來說，現(xiàn)金的支出將使公司現(xiàn)金緊缺，危及公司的財務(wù)安全；對資產(chǎn)出讓者來說，現(xiàn)金收購將增加其稅收負擔(dān)，減少其財富總量。換股收購是指收購者以自己公司的股份換取目標(biāo)公司股東的股份而達到控制該公司目的的公司收購。股票支付方式對收購方來說，可以減少收購中的現(xiàn)金支出；對被收購方來說，可使資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓的稅收負擔(dān)遞延，而且可使資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓者在收購公司中持有一定的權(quán)益。但是，股票支付也有不利之處。對資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓者來說，收購公司的股票僅僅是一種虛擬資本，若股價下跌，其必將受損。對資產(chǎn)收購者來說，由于向轉(zhuǎn)讓者支付了大量的本公司股票，可能會使本公司原有股東喪失控制權(quán)，從而使得資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓者反接管資產(chǎn)收購者。
混合收購是指收購者以現(xiàn)金、本公司股份、或債券等其它證券混合作為支付給目標(biāo)公司股東對價的公司收購。由于現(xiàn)金收購與換股收購各有利弊，于是就產(chǎn)生了將這兩者結(jié)合起來的混合支付方式。
8、橫向收購和縱向收購。這是根據(jù)目標(biāo)公司和收購公司是否處于同一行業(yè)部門為標(biāo)準(zhǔn)來劃分的。橫向收購是指收購公司與目標(biāo)公司處于同一行業(yè)，產(chǎn)品屬于同一市場的收購。此種收購的目的是收購公司為了擴大規(guī)模，提高產(chǎn)品占有率。而縱向收購是指目標(biāo)公司與收購公司在生產(chǎn)過程、經(jīng)營環(huán)節(jié)相互銜接，或具有縱向協(xié)作關(guān)系的收購。
（五）上市公司收購
的程序及后果
1、要約收購的程序。
（1）要約收購的開始。收購要約的發(fā)出即意味著要約收購的開始。理論上講，發(fā)出收購要約是收購人的一項權(quán)利，任何人只要有足夠的資金能力，并遵照法律規(guī)定的程序，在任何持股比例下（甚至還沒有持有目標(biāo)公司股票）都可選擇適當(dāng)時候發(fā)出部分或全部要約，這稱為自愿要約。但在某些情況下，收購要約的發(fā)出可能成為一種強制性的義務(wù)，各國立法都有關(guān)于強制要約收購的規(guī)定，使得要約發(fā)出的時間受到了法律的一定限制。而實踐中，要約收購多基于強制要約制度產(chǎn)生，即投資者已持有目標(biāo)公司股份達到法定比例時，收購人應(yīng)發(fā)出收購要約，啟動要約收購程序。我國《證券法》第81條對強制要約制度做出了規(guī)定，“通過證券交易所的證券交易，投資者持有一個上市公司已發(fā)行的股份的百分之三十時，繼續(xù)進行收購的，應(yīng)當(dāng)依法向該上市公司所有股東發(fā)出收購要約。但經(jīng)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機關(guān)免除發(fā)出要約的除外?！保ā蹲C券法》未對“共同收購人”、“一致行動人”等做出規(guī)定，也放棄了《股票條例》中“直接或間接持有”的表述，是很不完整的。）法律之所以規(guī)定這種大股東全面要約收購的義務(wù)，主要是為了保護中小股東的利益。當(dāng)投資者已經(jīng)持有一個公司30%的股份時，法律推定投資者已實際獲得了目標(biāo)公司的控制權(quán)。此時，如果不規(guī)定大股東全面要約收購的義務(wù)，給予小股東以出售股票的機會，大股東難免不會憑借其控股地位損害小股東的利益。
此外，證券法還進一步規(guī)定了強制要約收購的豁免情況，即“經(jīng)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機關(guān)免除發(fā)出要約的除外”。但此立法表述未對豁免條件做出具體規(guī)定，容易使得有關(guān)強制要約義務(wù)的豁免成為無章可循的黑箱操作，有可能導(dǎo)致主管部門說豁免就豁免，中小股東的利益無從保證，使得強制要約收購的規(guī)定如同虛設(shè)。因此為了樹立證券市場上法規(guī)的權(quán)威性和嚴肅性，有必要在借鑒他國立法實踐的基礎(chǔ)上，對強制要約收購的豁免條件做出具體規(guī)定。（后面詳述）
（2）報告及公告義務(wù)。依照我國《證券法》第82條、第83條的規(guī)定，收購要約直接向目標(biāo)公司的股東發(fā)出之前，收購人必須事先向國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)報送上市公司收購報告書，報送之日起的十五日后方可公告其收購要約，并且此報告書還應(yīng)當(dāng)同時提交證券交易所。此規(guī)定的意圖旨在使證券監(jiān)督管理機構(gòu)及時知悉并監(jiān)管收購行為，使要約更具公開性。在我國收購要約的發(fā)出并不以證券監(jiān)督管理機構(gòu)的批準(zhǔn)為前提，但我國臺灣地區(qū)的《證券交易法》卻堅持事先審批制，其第43條第1款規(guī)定：“不經(jīng)由有價證券集中交易市場或證券商營業(yè)處所，對非特定人公開收購公開發(fā)行公司之有價證券，非經(jīng)主管機關(guān)核準(zhǔn)，不得為之。”從總的說來，絕大多數(shù)國家對收購要約的發(fā)出并沒有設(shè)置過多的限制，以此擴大收購人的收購自由程度，這本身也是國際立法的趨勢。
英國、香港的證券立法要求收購要約應(yīng)當(dāng)首先向目標(biāo)公司的董事局或其顧問作出，然后才向公眾公布，而不得直接向目標(biāo)公司股東提出。此舉的目的在于盡量減少收購的敵意性，爭取目標(biāo)公司管理層的合作。但此種立法難免會使得目標(biāo)公司能夠在較為充分的時間里，擬制各種反收購措施以制止收購成功?？紤]到我國目前證券市場上的內(nèi)幕交易尚缺乏有效的監(jiān)管措施，筆者認為我國證券法規(guī)定收購要約直接向股東發(fā)布是比較適宜的。
（3）收購要約的期限。對于一般的要約，要約人可以自行規(guī)定要約的有效期，法律對之沒有任何的限制，但對于收購要約，各國立法均明確規(guī)定了收購要約的有效期限不得少于一定的合理期間，其立法目的在于給予目標(biāo)公司股東充分時間從要約人或公司管理部門獲取有關(guān)要約的資料，以便在此基礎(chǔ)之上做出理性的投資判斷，減少或避免由此引起的投資風(fēng)險和損失。英國《公司收購與合并法典》規(guī)定收購要約的有效期限不得少于21天；美國《威廉姆斯法案》規(guī)定收購要約的期限不得低于20個工作日；歐共體《公司法第十三號指令》規(guī)定得稍長一些，為四周。此外，各國還同時規(guī)定了收購要約的最長有效期限，歐共體為十周；英國、香港地區(qū)規(guī)定為不超過60天；日本規(guī)定為30日以內(nèi)；加拿大為35天。規(guī)定最長的收購要約期限是有必要的，這能使受要約的股東及時得到收購對價，也能提高收購效率，避免目標(biāo)公司股票因長期處于不穩(wěn)定地位而影響其在市場上的順利流通。我國《證券法》第83條第2款對收購要約的期限做出了明確規(guī)定：“收購要約的期限不得少于30日，并不得超過60日”。
（4）收購要約的價格。收購價格是收購要約的重要內(nèi)容。由于收購價格集中體現(xiàn)了目標(biāo)公司股東與收購人雙方的利益，因而各國收購立法都非常重視收購價格及其計算方法、支付方式等的規(guī)定。在收購價格上各國主要有自由定價主義和價格法定主義兩種做法。我國《股票條例》第48條曾采用法定主義對收購價格、支付方式作了明確規(guī)定，收購要約人對此沒有任何自由決定的權(quán)利，這無疑會增加收購的成本，同時也背離市場經(jīng)濟規(guī)律的要求，不符合我國進行公司收購立法的本意。我國《證券法》對收購價格卻未作任何規(guī)定，完全由收購人根據(jù)市場情況自主決定，這又似乎走向了另一個極端，筆者認為我國應(yīng)從證券市場的發(fā)展前景著眼，借鑒他國立法，考慮與國際接軌，應(yīng)在收購法規(guī)中對收購價格的下限和收購價格的變更做出限制性規(guī)定，以保護中小股東的利益。
（5）收購要約的變更和撤銷。收購要約的變更是指收購要約生效后，要約人對要約條件進行修改的行為。收購要約的撤消是指要約在生效之后，要約人欲使其喪失法律效力的意思表示。各國收購立法從保護受要約人的利益出發(fā)，對收購要約的變更，在時間、內(nèi)容及方式等方面都施以特殊限制，主要是為了維護收購要約的相對穩(wěn)定性以及保證受要約人有一定的時間來考慮如何應(yīng)對要約條件的變更。我國《證券法》第84條第2款僅簡單規(guī)定：“在收購要約的有效期內(nèi)，收購人需要變更收購要約中事項的，必須事先向國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)及證券交易所提出報告，經(jīng)批準(zhǔn)后，予以公告?！逼錄]有關(guān)于變更要約在時間和內(nèi)容上限制的規(guī)定，筆者認為這有待補充。
至于收購要約的撤銷，各國立法均有嚴格控制。因為撤銷已生效的收購要約，往往可能危及相對人的利益，使其在證券市場上錯失良機，并給股市行情帶來波動。故對要約的撤銷采取嚴格主義，意在維護市場的穩(wěn)定和交易的誠實信用原則，防止收購人濫用此權(quán)利逃避責(zé)任，規(guī)避市場風(fēng)險，損害要約人的利益。但由于收購的成功受種種不可預(yù)料因素的制約，一味強調(diào)要約的不可撤消，反而會使受要約人得不到及時補救而遭受更大的損失，故在特定情況下應(yīng)允許要約人撤銷要約。我國《證券法》第84條第1款規(guī)定：“在收購要約的有效期限內(nèi)，收購人不得撤回其收購要約?！惫P者認為對收購要約的撤銷作更為靈活的規(guī)定也許會更務(wù)實一些，比如可將此條文表述為：“除法律規(guī)定或要約合法所附條件成就的情況外，在收購要約的有效期限內(nèi)，收購人不得隨意撤銷要約。”
在公司收購中，由于受要約人與收購人相比，處于明顯的不利地位，各國收購立法基于維護其正當(dāng)權(quán)益的目的，都賦予受要約人在一定條件下單方面解除合同的權(quán)利。如《美國證券交易法》第14條第4款第7項（14d-7）規(guī)定，“受要約人承諾后，如果要約人在收購開始60天后尚未對已做出承諾并交付股票的受要約人支付相應(yīng)的價金，已做出承諾的受要約人有權(quán)在收購開始的60天以后的任何時間內(nèi)撤回其根據(jù)要約向收購要約人所交付的股票?！边@種規(guī)定可以給那些在收購開始后很短時間內(nèi)就倉促做出承諾的受要約人一次在獲悉更全面的信息的條件下重新作決定的機會。我國《證券法》對收購要約的承諾事宜未作出任何規(guī)定，這對于保護作為收購人相對方的受要約人在上市公司收購中的權(quán)益是不利的。
2、協(xié)議收購的程序
協(xié)議收購是指收購人與目標(biāo)公司的股東以協(xié)議方式進行的股權(quán)轉(zhuǎn)讓行為。證券法第四章僅僅就89條、90條對協(xié)議收購做出了簡單規(guī)定，對協(xié)議收購的法律地位、信息披露和具體的操作規(guī)范涉及甚少。而事實上由于我國特殊的股權(quán)結(jié)構(gòu)（后有論述），在大部分股份公司中，國有股占絕對控股地位，國有股和法人股在證券市場又不能充分流通或不能流通，導(dǎo)致協(xié)議收購成為了中國目前上市公司收購的主要形式和特色，故證券法對此的規(guī)定顯得過于簡陋。
（1）收購的開始。我國《證券法》第89條第1款規(guī)定：“采取協(xié)議收購方式的，收購人可以依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定同被收購公司的股東以協(xié)議方式進行股權(quán)轉(zhuǎn)讓。”故協(xié)議收購的開始完全取決于收購方的自由意志，法律未作任何限制性的規(guī)定。收購意向確定后，收購人應(yīng)向目標(biāo)公司的董事會提出，雙方就有關(guān)收購事項進行磋商、談判，以達成收購協(xié)議，在此過程中，要注意遵循有關(guān)法律、行政法規(guī)的規(guī)定。
（2）報告義務(wù)和交易停牌。收購人與被收購公司正式談判開始后，應(yīng)立即通知證券主管機關(guān)和證券交易所，從正式談判之日起，被收購公司的股票交易必須停牌，直至公布收購協(xié)議之日止。
（3）收購人的報告和公告義務(wù)?！蹲C券法》第89條第2款規(guī)定：“以協(xié)議方式收購上市公司時，達成協(xié)議后，收購人必須在三日內(nèi)將該收購協(xié)議向國務(wù)院監(jiān)督管理機構(gòu)及證券交易所做出書面報告，并予公告。”第三款規(guī)定：“在未做出公告前不得履行收購協(xié)議?！笨梢钥吹?，凡以協(xié)議方式收購的，收購方不受現(xiàn)行法規(guī)凡持股5%須公告，以及持股在5%――30%之間，增減5%所持股份須公告的約束和限制，這將不利于對目標(biāo)公司中小股東的保護。故筆者認為，在協(xié)議收購中也有必要要求收購方對其收購意圖、持股比例、談判內(nèi)容等相關(guān)信息進行披露。
（4）收購協(xié)議的批準(zhǔn)和生效根據(jù)我國《深圳市上市公司監(jiān)管暫行辦法》規(guī)定，收購協(xié)議須經(jīng)雙方股東大會批準(zhǔn)后生效。協(xié)議簽訂45日后，如未獲得股東大會的批準(zhǔn)，則協(xié)議自動失效。自協(xié)議簽訂之日起至完全履行之日止，被收購公司不得發(fā)行任何證券以及簽訂任何有關(guān)公司正常業(yè)務(wù)范圍以外的合同。這主要是為了保證被收購方能如約履行，以免公告發(fā)出引起股價波動后，被收購方?jīng)]有如實履約，損害眾多投資者的利益。
3、上市公司收購的法律后果
上市公司收購將直接導(dǎo)致目標(biāo)公司控制支配權(quán)的轉(zhuǎn)移。收購成功后，收購者由于獲得了數(shù)量較多的目標(biāo)公司發(fā)行在外的股票，成為了目標(biāo)公司的控股股東或母公司，因此能夠進入公司董事會并可依自己意愿對其進行改組，從而進一步控制公司的經(jīng)營活動。
收購要約期滿后，如果收購要約人持有的普通股未達到該公司發(fā)行在外的股份總數(shù)的50%，稱為收購失敗。收購要約人在要約期滿之日起的12個月內(nèi)，可以再發(fā)出一次新要約，否則該收購人以后每年購買的該公司發(fā)行在外的普通股，不得超過該公司發(fā)行在外普通股總數(shù)的5%，這是穩(wěn)定證券市場的必要措施?！豆善睏l例》曾對此作出了規(guī)定，但《證券法》卻未有涉及。
當(dāng)收購結(jié)束后，收購人所持有的目標(biāo)公司股份達50%時，是謂收購成功，將會產(chǎn)生以下法律后果：
（1）上市公司臨時停牌。根據(jù)我國《證券交易所管理辦法》第57條規(guī)定，一旦收購人做出了收購某上市公司的公告，證券監(jiān)管部門或證券交易所可以決定目標(biāo)公司的股票臨時停牌。這主要是為了增加收購人的收購機會，減少其收購成本，同時又避免公眾或股票持有人買賣股票的盲目性。
（2）上市公司收購的報告與公告。為了使證券監(jiān)管部門和社會公眾及時了解收購工作的進展情況，我國《證券法》第93條規(guī)定：“收購上市公司的行為結(jié)束后，收購人應(yīng)當(dāng)在十五日內(nèi)將收購情況報告國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)和證券交易所，并予公告”。
（3）上市公司退市。公司股票在證券交易所上市必須具備并保持法律規(guī)定的上市條件。我國《公司法》第152條對此做出了規(guī)定：“持有股票面值達人民幣1000元以上的股東人數(shù)不少于1000人；向社會公開發(fā)行的股份達公司股份總的25%以上**.”所以當(dāng)收購使得目標(biāo)公司股東人數(shù)低于上市所需要的法定人數(shù)時，或者收購人持有目標(biāo)公司已發(fā)行股份總數(shù)的75%以上時，目標(biāo)公司將喪失上市資格，其股票應(yīng)當(dāng)在證券交易所終止交易?！蹲C券法》第86條對此做出了相應(yīng)規(guī)定。
（4）目標(biāo)公司組織的變更。上市公司的股東人數(shù)如果在收購結(jié)束后，少于設(shè)立股份有限公司所需要的最低法定人數(shù)，該目標(biāo)公司不僅要停止上市交易，還必須變更其組織為有限責(zé)任公司。我國《證券法》第87條第2款規(guī)定：“收購行為完成后，被收購公司不再具有公司法規(guī)定的條件的，應(yīng)當(dāng)依法變更其企業(yè)形式”。
（5）公司合并。當(dāng)收購人獲取目標(biāo)公司100%的股權(quán)后，便涉及目標(biāo)公司的存續(xù)問題。在承認一人公司的國家，目標(biāo)公司可繼續(xù)存續(xù)，成為收購人的獨資子公司。在不承認一人公司的國家，目標(biāo)公司必須解散，并入收購公司，即被收購人兼并。我國《公司法》原則上不承認一人公司，故屬于后一種情況?！蹲C券法》第92條對此做出了規(guī)定：“通過要約收購或者協(xié)議收購方式取得被收購公司股票并將該公司股票撤銷的，屬于公司合并，被撤消公司的原有股票，由收購人依法更換”。
（6）對收購人所持有的目標(biāo)公司股票的轉(zhuǎn)讓限制。為防止收購人利用收購機會操縱股市，損害投資者的合法利益，收購人對所持有的被收購公司的股票，在收購行為發(fā)生后的一定期限內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。我國《證券法》第91條就規(guī)定：“在上市公司收購中，收購人對所持有的被收購的上市公司的股票，在收購行為完成后的六個月內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓”。
二、上市公司收購的價值評判與定位
（一）收購的制度功能評價
不能回避對該問題的分析。
綜觀學(xué)術(shù)界的各種討論，應(yīng)該說美國學(xué)者在這一領(lǐng)域所投入的精力是比較多的，他們所做的分析和論述也是比較全面和深刻的，雖然他們并沒有對此達成統(tǒng)一的看法。因篇幅所限，筆者只能根據(jù)自己的理解，對幾個重要的觀點作出歸納并簡略述之。
1、爭論dd“收購創(chuàng)造價值？”
美國80年代的收購風(fēng)潮使股份價格上漲，許多人從中賺了大筆的錢。著名學(xué)者jensen估計：“1977年至1986年間出售股東通過合并或收購所得到的收益為3，460億美元（1986年的美元）。購買公司的股東的收益很難估計，據(jù)我所知至今還未有人做過統(tǒng)計，不過我猜這至少要另加上500億美元。這些收益比較來看相當(dāng)于這10年中所有公司的投資者所獲現(xiàn)金股利的51%.”于是有學(xué)者就認為給這么多人帶來這么多錢的市場一定是正確的，不要干預(yù)它。而事實上對這些收益來源的爭論就構(gòu)成了對收購利弊的爭論。認為收購有利的學(xué)者認為，這些收益的來源可以從目標(biāo)公司改善的經(jīng)營管理和合并后公司的協(xié)同作用增強中找到，也就是收購本身能夠創(chuàng)造價值。而收購的批評者則認為：“上十年的收購并未促進生產(chǎn)的增長。相反，它帶來了資產(chǎn)的重組，給重組的支持和建議者帶來大量收益，給那些對交易結(jié)果下注的人帶來巨大收益（或損失），引起重大社會混亂和沉重的債務(wù)負擔(dān)?！?/p>
2、理論dd“公司控制權(quán)市場”
對公司為什么要進行股權(quán)收購，美國理論學(xué)界有五中代表性解釋，分別是：“從更好的管理中獲益；協(xié)作收益；壟斷的好處；使管理層獲益；‘搶劫’收益?！逼渲凶顬橹匾?，也是被討論地最多的是第一種解釋。它認為收購者的目的在于想掌握目標(biāo)公司的潛在價值，這種潛在價值是由于目標(biāo)公司不盡人意的經(jīng)營狀況產(chǎn)生的。正如某些評論家指出：“股權(quán)收購人是‘公司控制市場’中的中流砥柱，他們監(jiān)督其它公司的活動，是懲罰不盡人意經(jīng)營狀況的工具?！边@就是“公司控制權(quán)市場”理論。該理論認為通過公司合并、營業(yè)轉(zhuǎn)讓、資產(chǎn)收購與股份收購等公司控制權(quán)交易方式可以形成一個公司控制權(quán)市場。如果一家公司的管理部門無效率或低效率，就會促使投資者對該公司實施收購，從而替換無效或低效的管理部門，使該公司的資產(chǎn)獲得更有效的營運。公司控制權(quán)市場作為一種公司治理模式能夠有效地解決代理成本問題，有利于國民經(jīng)濟，而上市公司收購恰恰能有利于建立公司控制權(quán)市場。同時該理論還認為，收購中的各方當(dāng)事人都是獲利者：“收購人通常向目標(biāo)公司股東開出一個比當(dāng)前市場價格更高的價格，因此目標(biāo)公司股東獲得了超過市場的”收購溢價“；收購人得到了公司新價值與其對舊股東支付間的差價；不出售的股東從股份價格的變化中得到了好處；對我們來說最重要的是，即使公司從未成為收購目標(biāo)，其股東也會得利。因為如果管理層不盡職，外部監(jiān)控始終帶來收購的危險。所以管理層會試圖降低代理費用以減少收購機會。而減少費用的過程就將提高股份的價格?！卑凑者@種理論，股權(quán)收購確實是一件非常美好的事情，無論對股東還是對整個社會來說都是這樣。雖然這種收購有利的觀念獲得了美國最高法院的接受，但還是存在許多重要的批評。
3、反對dd“公司殺手”
相反的觀點認為在實踐中，收購人能發(fā)現(xiàn)目標(biāo)公司的無效率或低效率尚存問題，而且目標(biāo)公司股票的市場價格受多種因素的影響，并不能反映公司股票的真實價值。因此雖然收購價格通常高于市場價格，也不一定有利于目標(biāo)公司股東。此外，無論是發(fā)起一項收購，還是阻止一項收購，均牽涉到巨大的成本，而這些成本對于收購雙方來說均不能產(chǎn)生財富。更何況事實上，真正經(jīng)營不善效益差的公司，收購人一般不感興趣，收購不能簡單地認為就是優(yōu)化配置資源，收購人并非都是經(jīng)營有方的企業(yè)，有的甚至是以牟取暴利為目的的“公司殺手”，他們所關(guān)心的倒未必是目標(biāo)公司的前景發(fā)展，而是想通過收購賺上一筆。所以“公司控制市場所產(chǎn)生的制約是相當(dāng)有限的，它只是經(jīng)營管理嚴重失敗時的最后補救，而不是執(zhí)行公司責(zé)任的首要手段?！薄肮_收購雖然有一定的作用，但是對于約束不能令人滿意的公司管理部門來說，它們是一種成本高而又不完美的方式”。
4、結(jié)論dd“中性行為”
上述爭論，各有其理。筆者不是一個經(jīng)濟學(xué)家，因此沒有資格對所有這些經(jīng)驗主義的研究成果妄加斷語，也無資格說收購是否給社會帶來了純粹的經(jīng)濟效益，但是筆者認為，對收購的制度功能作簡單的肯定或否定評價都是不妥當(dāng)?shù)摹Ｊ聦嵣?，公司收購和其它市場行為一樣是一種中性行為，其影響作用既有積極的一面，也有消極的一面，利弊共存。正如有學(xué)者謹慎地指出：“收購本身不能說是好的或壞的；潛在的經(jīng)濟的、社會利益與弊端只能聯(lián)系具體的交易才能作出評價?！惫P者認為收購立法的目的不應(yīng)僅僅是促進收購或增加收購的次數(shù)，當(dāng)然也沒有理由去有意地壓制收購。但是在我國企業(yè)平均規(guī)模較小，不良資產(chǎn)較多，國際競爭力較弱等具體國情下，筆者認為要充分正視企業(yè)界資產(chǎn)重組的需要，我們的政策、法律有必要考慮支持和鼓勵包括收購在內(nèi)的公司控制權(quán)交易行為，而實際上，我們的《證券法》較之于《股票發(fā)行與交易管理暫行條例》（以下簡稱《暫行條例》），已體現(xiàn)出了這一趨向。收購有消極影響的一面，本身并不是一件可怕的事情，我們經(jīng)濟立法的意義恰恰就在于規(guī)范市場行為，促進并保護積極作用，抑制并消除消極作用，以最大限度地維持市場機制的正常運轉(zhuǎn)。
（二）上市公司收購立法的宗旨定位
立法的宗旨也是立法的目的，也就是要在收購立法中明確確定其所要保護的利益。筆者認為，對上市公司收購立法宗旨的確定，一方面要對收購行為有科學(xué)的認識，對收購價值有理性的判斷，另一方面又應(yīng)該在借鑒各國立法的基礎(chǔ)上，考慮我國經(jīng)濟發(fā)展的實際狀況和證券市場的現(xiàn)狀。
1.兩種代表性立法。英美兩國關(guān)于收購的實踐比較豐富，其立法規(guī)制也比較完備，所以以英國的收購準(zhǔn)則與美國的威廉姆斯法為藍本制定本國的收購法律是許多國家立法實踐的重要特征。例如英國的收購準(zhǔn)則在歐洲極具影響力，歐盟第13號公司指令、瑞典、瑞士等國的收購規(guī)制均受其影響，澳大利亞、新加坡以及我國香港特別行政區(qū)的收購規(guī)制也以此為模板；美國的威廉姆斯法則對加拿大、日本等國的收購規(guī)制立法產(chǎn)生了重大影響。
的法律就注意限制大股東的交易行為，并且增強了保護中小股東的法律措施。
3、我國立法宗旨的定位
（1）收購立法的實質(zhì)。如前所述，收購牽涉到多方的利益，各方都要求法律確保自己利益的實現(xiàn)，防止他方的侵害。而收購立法的實質(zhì)就是如何處置各方利益的沖突，解決效率與平等的矛盾，尋求利益的平衡點。正如美國著名法學(xué)家龐德說過：“法律的作用就是承認、確立、實現(xiàn)和保障人們的利益。就是防止群體之間的利益沖突。法律可以作出偏向某一利益集團的價值判斷，以達到各沖突利益的平衡。”
（2）目標(biāo)公司股東的弱勢地位――利益威脅的來源。在上市公司收購中，目標(biāo)公司廣大股東常處于不利地位，其利益最容易受到損害，我們可以分析一下其利益是如何受到威脅的。首先的威脅來自于收購人。目標(biāo)公司的股東相對于收購人來說處于弱者地位，它對公司情況的了解一般不如收購人，對收購人經(jīng)過精心研究與周密策劃后提出的條件，其只能選擇“要么接受要么拒絕”（takeitorleaveit），其合法利益容易受到收購人的侵害；其次來自于目標(biāo)公司的管理部門。其為維護自己在公司的地位，通常會采取種種反收購措施，從而損害股東自主決定是否接受收購要約的權(quán)利；最后還來自于公司會計師對收購公司或目標(biāo)公司資產(chǎn)狀況作虛假說明、收購顧問對收購條件公正性作不準(zhǔn)確評價、目標(biāo)公司其它股東利用內(nèi)幕消息從事不正當(dāng)證券交易等等。
（3）結(jié)論。有鑒于此，筆者認為收購立法還是應(yīng)當(dāng)把規(guī)范和限制收購人的行為，保護目標(biāo)公司股東的正當(dāng)權(quán)益作為立法的宗旨和基本的出發(fā)點。可能有人會提出疑問，如果對收購人所作的限制和規(guī)范太嚴，無疑會增加收購成本，給收購人帶來負擔(dān)，降低收購的積極性，這與前面提到的，我國原則上支持、鼓勵收購的傾向是矛盾的。筆者認為強調(diào)保護目標(biāo)公司股東利益的同時，立法的宗旨同樣也不能忽略促進收購的價值取向，兩者都要有所考慮。我國《證券法》在強調(diào)對目標(biāo)公司股東進行保護的同時，較之于《暫行條例》，也為收購的進行創(chuàng)造了更為有利的條件。比如它取消了非法人投資者實施收購的禁止，放寬了大額持股的披露要求等?？傊?，立法宗旨的確定都是為了維護證券市場的公平、公開和公正。
（三）上市公司收購立法的基本原則定位
立法的宗旨只有體現(xiàn)為明確的原則，并貫徹到具體的法律規(guī)定中，才能得以實現(xiàn)。從各國的收購立法來看，多數(shù)國家對基本原則并沒有明確的宣示，但是在立法的規(guī)制內(nèi)容里，我們可以看到這些原則已經(jīng)被得以說明，并且目前已基本趨于一致。我國《證券法》同樣未明文規(guī)定收購立法的基本原則，但是第四章的內(nèi)容也體現(xiàn)出了我們對收購立法的價值取向。
我們都知道，貫穿于證券法律法規(guī)始終，作為證券法基本原則的“公開、公平、公正”三原則是證券法基本價值觀念的精神所在。收購立法作為證券法（尤指證券交易法）的一個重要組成部分，必然要貫徹這大三原則。但是由于上市公司收購立法有其自己的特殊性，既要考慮保護目標(biāo)公司股東的利益，又要考慮維護收購人的積極性，同時又要考慮維護社會公共利益，故公開、公平、公正原則對公司收購立法的意義就有所側(cè)重。筆者在綜合各種觀點的基礎(chǔ)上，認為這三大原則在上市公司收購制度中的具體體現(xiàn)表現(xiàn)為：目標(biāo)公司股東平等待遇原則、保護中小股東利益原則、持股信息披露原則和維護公益原則。以下分別論述之：
1、目標(biāo)公司股東平等待遇原則
上市公司收購中的股東平等待遇原則，要求“目標(biāo)公司的所有股東均須獲得平等待遇，而屬于同一類別的股東必須獲得類似的待遇”。具體內(nèi)容我們從以下幾個方面進一步分析：
第一、目標(biāo)公司股東有平等參與收購的權(quán)利。收購人以公開要約方式進行全面收購的情況下，收購要約人必須向目標(biāo)公司某類股份的全體持有人發(fā)出收購要約。在部分收購的情況下，當(dāng)目標(biāo)公司股東所欲出賣給收購人的股份超過了收購人所欲購買的股份總額時，收購人必須按照相同比例從每一個同意出賣股份的股東那里購買股份，而不管股東作出同意出賣其股份的意思表示的時間先后。
第二、目標(biāo)公司股東在信息獲取上享有平等權(quán)利。收購的全面資料應(yīng)均等地給予目標(biāo)公司全體受要約股東，不允許把必須提供給全體股東的資料只提供給部分股東。所有股東在獲取信息上均享有平等的、充分的權(quán)利，而不論其股份持有的數(shù)額、身份、地位等。當(dāng)收購要約的條件改變時，收購人還必須向目標(biāo)公司全體股東通知要約條件改變的情況。如果收購人未向全體股東通知要約條件改變或與收購有關(guān)的其它重要事實變化的信息，意味著未得到信息的股東將失去一次以改變后的條件或變化后的事實作出重新選擇的機會，從而導(dǎo)致股東之間的不平等待遇。
第三、目標(biāo)公司股東有權(quán)獲得平等的收購條件。這有幾層含義。首先，目標(biāo)公司的股東平等地享有收購者向任何股東提出的最高價要約。如果在公開要約期間，收購者或一致行動人（后面章節(jié)論述“一致行動人”，在此提及是為了達到表述的完整性）提高收購價格，該價格必須適用于所有的受要約人，不論受要約人是否在此之前已作了承諾或者承諾額是否已到達收購要約人所支付的價款。其次，收購要約人不得在要約有效期內(nèi)以要約以外的任何條件和形式購買股東所持有的股票。收購要約人不得在收購有效期內(nèi)給予特定股東以正式收購要約所未記載的利益，也不得與特定股東簽定或達成附屬協(xié)議而直接或間接地給予該股東以任何利益。最后，收購要約人不得向部分承諾人支付貨幣，而向另外的承諾人支付證券。在以綜合證券作為支付方式的收購中，收購要約人向任一股東支付的現(xiàn)金和證券的比例應(yīng)當(dāng)與其所支付的現(xiàn)金總額和證券總額的比例相當(dāng)。其目的主要是防止因證券價值不穩(wěn)定性的風(fēng)險給股東之間造成事實上的不平等待遇。
2、保護中小股東利益原則
在上市公司收購中，由于公司的大股東掌握著多數(shù)股份，在股東大會上有較大的發(fā)言權(quán)，對信息的獲取能力也較強，為追求自己的更大利益，極有可能實施損害中小股東利益的行為，因此各國收購立法均在具體制度上體現(xiàn)了對中小股東利益的保護。表現(xiàn)在：
第一、強制要約制度。當(dāng)收購者收購目標(biāo)公司股權(quán)達到法定控股比例時，法律強制其向目標(biāo)公司全體股東發(fā)出全面收購要約。我國《證券法》第81條規(guī)定：“通過證券交易所的證券交易，投資者持有一個上市公司已發(fā)行股份的30%時，繼續(xù)進行收購的，應(yīng)當(dāng)依法向該上市公司的所有股東發(fā)出收購要約。但經(jīng)國務(wù)院證券監(jiān)督管理委員會免除發(fā)出要約的除外?！保ó?dāng)然此規(guī)定也存在許多問題，如何完善，稍后詳述）強制要約的目的旨在防止收購者憑其獲得的控股權(quán)壓迫中小股東，損害他們的利益，從而保證了中小股東都有以相同于大股東的高溢價出售股份的機會。
第二、強制購買剩余股票。當(dāng)收購要約期滿后，如果收購要約人持有的股票達到了目標(biāo)公司的絕對優(yōu)勢比例時（我國《證券法》規(guī)定為90%），目標(biāo)公司其余股東有權(quán)向收購要約人以同等條件強制出售其股票。該制度意在給予中小股東最后選擇的權(quán)利，保證他們公平地享有出售股份而獲得利益的機會。
第三，反收購措施的限制使用。上市公司收購一般表現(xiàn)為爭奪目標(biāo)公司的控制權(quán)，它所直
接危及的是目標(biāo)公司管理層的穩(wěn)定及構(gòu)成。所以當(dāng)收購者提出的價格合理，收購者又具有更高的經(jīng)營管理水平時，收購?fù)鶎δ繕?biāo)公司和持股股東是有利的。但經(jīng)營者卻容易從自身私利出發(fā)，采取反收購措施，阻止收購的成功，這勢必違背沒有控股權(quán)的中小股東的意愿，損及他們的利益。所以各國法律出于保護股東利益的考慮，都對目標(biāo)公司的反收購行為作出了嚴格的或適當(dāng)?shù)南拗啤Ｎ覈蹲C券法》對上市公司反收購的問題未作規(guī)定，不可謂不是一大疏漏。
3、持股信息披露原則
“太陽是最佳的防腐劑”，“公開”是證券法律制度的首要內(nèi)容，是實現(xiàn)證券市場有效管理，杜絕一切內(nèi)幕交易的有力手段，而信息披露原則就是公開原則在上市公司收購中的具體體現(xiàn)。它通過強制收購要約人及目標(biāo)公司經(jīng)營者公開與收購有關(guān)的各種信息，來保證受要約人獲得其作出接受或拒絕要約的決定所需要的足夠信息，從而實現(xiàn)對股東正當(dāng)權(quán)益的保護。信息披露原則要求上市公司收購的信息披露必須具有：（1）真實性。即上市公司收購中所披露的信息必須真實可靠，不得有虛假記載或故意隱瞞、遺漏。（2）充分性。股東只有獲得與收購有關(guān)的充分資料，才能據(jù)此作出對自己有利的決定。（3）平等性。信息公開的程度對每一個投資者而言，必須是平等的。只有這樣在能夠防止大股東利用其特殊地位和資金優(yōu)勢形成對信息的壟斷和市場價格的操縱，保護中小股東的合法權(quán)益。（4）及時性。有關(guān)收購的信息應(yīng)在合理的期間內(nèi)迅速、及時地予以公布，不得故意拖延遲緩，以避免內(nèi)部人員不正當(dāng)?shù)乩迷撔畔⑦M行內(nèi)幕交易，損害其它投資者的利益。
信息披露原則所包含的具體內(nèi)容主要體現(xiàn)在兩個方面：第一、大股東持股權(quán)益披露。收購人持有目標(biāo)公司股份達到法定比例時（我國、美國為5%，英、法、歐共體為10%），須履行信息披露義務(wù)，公布其收購意圖、收購要約的內(nèi)容以及與收購有關(guān)的信息。已披露的信息如發(fā)生變更，對此變更也應(yīng)予以披露。第二、目標(biāo)公司董事會對此次收購所持有的意見以及持該種意見的理由應(yīng)向所有股東予以充分披露。因為目標(biāo)公司董事會往往先于了解有關(guān)收購的情況，董事會對于收購的態(tài)度將直接影響到投資者的決策，所以為了防止董事會只顧及本身利益而犧牲多數(shù)中小股東的利益，法律要求其對上述內(nèi)容作出披露是十分必要的。
我國《證券法》第80條和第82條對持有百分之五股份的投資者依法作出的書面報告、公告以及收購報告書的具體內(nèi)容作了規(guī)定。我國證監(jiān)會頒布的《公開發(fā)行股票公司信息披露實施細則（試行）》對收購人發(fā)出的收購公告書作了進一步較為詳細、明確的規(guī)定。但是，這些法律、法規(guī)均未對信息披露原則中第二個方面的內(nèi)容作出規(guī)定，即未規(guī)定目標(biāo)公司的經(jīng)營管理者應(yīng)當(dāng)向公司股東提供意見和其它情況，這有待立法進一步完善。
4、維護公益原則
上市公司收購成功后，產(chǎn)生的直接法律后果表面上雖然只是在收購方與被收購方之間形成控制與被控制的關(guān)系，但實際上，整個社會卻會因此而受到多方面的影響，尤其表現(xiàn)為對市場本身的影響、對市場中其它競爭對手的影響、對資源配置的影響。特別是在敵意收購中，收購方與被收購方的對立關(guān)系從小的方面講會產(chǎn)生股市動蕩，從大的方面講則會影響社會穩(wěn)定，造成社會資源的浪費。收購成功后，由于社會生產(chǎn)、資本得到進一步集中，容易導(dǎo)致壟斷。所以，收購立法應(yīng)該著眼于避免社會公共利益因收購而受到損害。
從維護公益的原則出發(fā)，筆者認為證券立法應(yīng)注意具體把握以下幾個方面：
第一、收購方必須在有足夠的履行要約的能力時，才能公布收購要約，甚至“被收購公司的董事會有權(quán)要求收購人提出保證，以確保其完全履行該協(xié)議”。否則，要約一旦公布，目標(biāo)公司的股價便會受到波動，如果此時收購條件并沒有達到，收購沒有成功，就會導(dǎo)致投資者判斷失誤。所以，收購各方必須盡力防止制造虛假市場，確保他們發(fā)表的聲明不會誤導(dǎo)股東或市場。
第二、對目標(biāo)公司職工利益的保護。多數(shù)情況下，職工并不是公司股東，職工對待收購的態(tài)度也不直接影響到收購的成敗，所以許多國家的法律都沒有提供直接有效的規(guī)定，讓職工介入到影響公司收購的過程。盡管目標(biāo)公司職工的利益必須服從公司及股東的利益，但是從社會穩(wěn)定的角度考慮，收購立法仍然應(yīng)注重對公司收購后的職工利益進行保護。如保護目標(biāo)公司職工現(xiàn)有的權(quán)利，確保職工對有關(guān)情況的知情權(quán)等。這在我國收購立法中也是一大空白。
第三、對公司收購進行必要的監(jiān)管，防止收購導(dǎo)致壟斷，破壞市場的公平競爭。各國法律對此的一般做法是賦予證券交易主管機關(guān)審查權(quán)，如果擬議中的收購違反社會公共利益，主管機關(guān)可以禁止或限制該次證券收購，或者命令收購人出售其已購入的股份，或者規(guī)定有關(guān)的公司兼并行為只能在某些條件下進行，以分散其營業(yè)或交易。這在我國關(guān)于收購的相關(guān)立法中也只字未提。
毋須諱言，我國現(xiàn)有的證券立法對上述原則的界定和貫徹，存
勞動合同的法律效力篇十五
甲方：
乙方：
甲方因工作需要根據(jù)《中華人民共和國律師暫行條例》的有關(guān)規(guī)定，聘 乙方的律師為法律顧問，經(jīng)雙方協(xié)商訂立下列協(xié)議，共同遵照履行。
一、乙方委派律師負責(zé)本專項法律事務(wù)，為甲方提供法律幫助，依法維護甲方的合法權(quán)益。
甲方指定 為法律顧問的聯(lián)系人。
二、法律事務(wù)工作范圍：
1、甲方為乙方的 (著作權(quán)、商標(biāo)權(quán)、專利權(quán)、發(fā)現(xiàn)權(quán)和其他科技成果權(quán))提供法律方案。
2、在本方案中包括常用法律文書，相關(guān)制度，員工培訓(xùn)計劃。
3、為甲方解答相關(guān)法律問題。
4、向職工進行法制宣傳教育。
5、接受甲方另行委托、辦理其它法律事務(wù)。
三、律師的工作時間、地點，根據(jù)甲方的提議，隨時聯(lián)系約定。
四、甲方向乙方繳納聘請律師費元。
五、律師受甲方委托，外出差旅費由甲方支付。
六、甲方應(yīng)向律師提供與本專項法律事物有關(guān)的情況、資料和必要的工作條件。
七、本合同自雙方簽字之日起生效，期限為年。
八、本合同一式兩份，雙方各執(zhí)一份，具有同等效力。
甲方(公章) 乙方(公章)
甲方代表(簽字) 乙方代表(簽字)
甲方電話： 乙方電話：
地址： 地址：
簽約時間： 年月日
勞動合同的法律效力篇十六
[案情簡介]
1995年1月，某食品公司以“田某患傳染性疾病，不適宜在食品行業(yè)工作”為由，提出與職工田某解除
勞動合同
。田某對此不服，向市勞動爭議仲裁委員會提出申訴，要求公司繼續(xù)履行勞動合同，并按照勞動合同規(guī)定享受醫(yī)療期待遇。經(jīng)查：某食品公司系一家中外合資企業(yè)，職工田某是該公司餅干車間的操作工。1993年10月被該公司招錄為勞動合同制工人并簽訂了3年期限的勞動合同。1994年12月公司組織職工到醫(yī)院進行體檢，田某被查出患有乙型肝炎。公司認為，國家衛(wèi)生部門明文規(guī)定，患有傳染性疾病的人員，不能從事食品行業(yè)工作。田某患有肝炎，屬于傳染性疾病，因而決定與田某解除勞動合同。
仲裁委員會認為，職工田某在合同期內(nèi)，其權(quán)利是受法律保護的。按照雙方簽訂的勞動合同約定，“乙方患病或非因工負傷可根據(jù)工齡長短享受醫(yī)療期，本企業(yè)工齡不滿3年的給予3個月的醫(yī)療期。”據(jù)此，公司應(yīng)按照勞動合同規(guī)定履行義務(wù)，給予職工3個月的醫(yī)療期。在醫(yī)療期未滿的情況下，公司解除勞動合同是錯誤的。
經(jīng)調(diào)解，雙方達成協(xié)議：（1）補發(fā)田某1995年1月份的病假工資；（2）給予田某3個月的醫(yī)療期，在醫(yī)療期內(nèi)田某的醫(yī)療費按規(guī)定予以報銷。
[案例評析]
此案反映出有些用人單位對勞動合同的性質(zhì)缺乏應(yīng)有的認識，從而導(dǎo)致其不能正確地履行勞動合同?！秳趧臃ā返?6條規(guī)定，“勞動合同是勞動者與用人單位確定勞動關(guān)系、明確雙方的權(quán)利和義務(wù)的協(xié)議?！痹撈髽I(yè)在田某患病醫(yī)療期內(nèi)提出與其解除勞動合同，至少錯誤有二：
一是企業(yè)以“田某患傳染病，不適宜在食品行業(yè)工作”為由，與其解除勞動關(guān)系，屬于違約行為。企業(yè)與田某經(jīng)協(xié)商簽訂了勞動合同，標(biāo)志著雙方依法建立了勞動關(guān)系。這種勞動關(guān)系的維系是受法律保護的，它的變更、解除、終止要受《勞動法》和勞動合同的約束。即企業(yè)要與田某解除勞動合同必須符合《勞動法》規(guī)定的條件或勞動合同約定的條件。根據(jù)《勞動法》第26條規(guī)定：“勞動者患病或非因工負傷，醫(yī)療期滿后，不能從事原工作也不能從事用人單位另行安排的工作的，”企業(yè)才可以與其解除勞動合同。企業(yè)在不具備法定的條件，也不具備勞動合同約定的條件下單方解除與田某的勞動關(guān)系是有悖于《勞動法》的。
二是在田某患病后，企業(yè)沒有給予其醫(yī)療期，侵害了職工的合法權(quán)益。既然勞動合同是明確雙方權(quán)利和義務(wù)的協(xié)議，那么勞動合同中規(guī)定的權(quán)利就應(yīng)該享受，規(guī)定的義務(wù)就應(yīng)該履行。企業(yè)與田某簽訂的勞動合同已明確規(guī)定“乙方因患病或非因工負傷后可以享受醫(yī)療期”，這一規(guī)定就是職工的權(quán)利。換言之，給予患病職工醫(yī)療期就是企業(yè)的義務(wù)，在田某患病后，企業(yè)沒有給予其醫(yī)療期，在客觀上造成了對田某利益的侵害。
綜上所述，勞動合同是維系和調(diào)整勞動關(guān)系的依據(jù)。無論是變更還是終止、解除勞動關(guān)系，都必須依法、依合同來行事，切忌出現(xiàn)違背法律和合同的行為。
（案例僅供參考，不作辦案依據(jù)）
勞動合同的法律效力篇十七
我是7月來公司a單位工作的(本科生就業(yè)協(xié)議上寫的是公司a單位)，當(dāng)時協(xié)議上寫試用期6個月，期限5年，暫時沒有簽勞動合同。11月底感覺不合適，想辭職，公司人事部門承諾把我調(diào)轉(zhuǎn)到b單位(效益比較好的)，但是要求我先簽訂勞動合同，今天到a單位拿回了合同看了看，發(fā)現(xiàn)以下問題，希望大家?guī)兔Α?/p>
2.合同有效期:上面寫的是05年8月1日起，試用期12個月，期限5年，截止日期12月31日，與就業(yè)協(xié)議、實際我來的時間、以及期限和截止日期都對不上，是不是也要更正。
試用期由6個月變成12個月，a單位人事科長解釋：公司統(tǒng)一規(guī)定12個月，但是部分單位為了照顧新來的學(xué)生，縮短了試用期，a單位6個月后(到1月1日)即按照正式工人拿工資，b單位他也不知道怎么實行的。
我的考慮，日期全部更正，并希望合同上寫試用期12個月，但是工資在06年1月1日按照正式工人拿。主要是為了留下退路，不行可以在試用期內(nèi)走。不知道可行不?或者大家?guī)臀蚁胍粋€好辦法。
4.合同上引用了勞動法關(guān)于加班的規(guī)定，但是有一些改動，而且不全，只有
第三十六條：勞動者每日工作時間不超過八小時、平均每周工作時間不超過四十四小時的工時制度。(“四十四”沒寫)
第四十一條
用人單位由于生產(chǎn)經(jīng)營需要，經(jīng)與工會和勞動者協(xié)商后可以延長工作時間，一般每日不得超過一小時;特殊原因每日不得超過三小時，每月不得超過三十六小時。
沒寫加班費的支付條款，有必要加上么?
6.我家不在本省，很遠。合同沒有約定住宿條件，也沒有探親假的有關(guān)條款，我是否可以要求加上?之前招聘時候只有口頭承諾。
我主要關(guān)心的，還是公司會不會等我簽了合同不給我調(diào)動工作，或者去b單位沒幾天又把我調(diào)回來。請大家?guī)蛶臀?，不勝感?!!
[就要簽勞動合同了，請教幾個問題]
勞動合同的法律效力篇十八
《中華人民共和國勞動合同法》第三十五條規(guī)定：“用人單位與勞動者協(xié)商一致，可以變更勞動合同約定的內(nèi)容。變更勞動合同，應(yīng)當(dāng)采用書面形式，變更后的勞動合同文本由用人單位和勞動者各執(zhí)一份”。勞動合同的變更應(yīng)當(dāng)遵守協(xié)商一致的原則。勞動合同的內(nèi)容是用人單位和勞動者的合意，一經(jīng)訂立便受到法律的保護。勞動合同是勞動法律的延伸，即具有法律上的約束力：任何一方不得隨意變更。現(xiàn)實
生活
是復(fù)雜的，人們無法確定的預(yù)測將來發(fā)生的情況，所以，為適應(yīng)變化無常的.客觀情況，法律規(guī)定勞動合同可以有條件地變更，即必須經(jīng)當(dāng)事人協(xié)商一致。根據(jù)《中華人民共和國勞動合同法》及相關(guān)的法律法規(guī)的規(guī)定和實操經(jīng)驗，變更應(yīng)當(dāng)履行勞動合同訂立的程序，但需要注意以下問題：
第一，用人單位和勞動者均可能提出變更勞動合同的要求，辦理勞動合同變更手續(xù)。提出變更要求的一方應(yīng)及時告知對方變更勞動合同的理由、內(nèi)容、條件等等； 勞動合同變更失敗，原內(nèi)容繼續(xù)履行。
第二，變更勞動合同應(yīng)當(dāng)采用書面形式。變更后的勞動合同仍然需要由勞動合同職工當(dāng)事人簽字、用人單位蓋章且簽字，方能生效。勞動合同變更書應(yīng)由勞動合同雙方各執(zhí)一份。 第四，勞動合同變更應(yīng)當(dāng)及時進行。
1，勞動合同變更的程序要求 《勞動合同法》第三十五條規(guī)定“用人單位與勞動者協(xié)商一致，可以變更勞動合同約定的內(nèi)容。變更勞動合同，應(yīng)當(dāng)采用書面形式。
變更后的勞動合同文本由用人單位和勞動者各執(zhí)一份。” 可見，勞動合同的變更必須具備三個條件：（1）經(jīng)雙方協(xié)商一致（2）應(yīng)當(dāng)采用書面形式（3）變更后的勞動合同文本由用人單位和勞動者各執(zhí)一份。
2、調(diào)崗、調(diào)薪引起的勞動合同變更 通常勞動合同變更事由主要有調(diào)崗、調(diào)薪。用人單位若與員工協(xié)商一致，便可對員工進行調(diào)崗、調(diào)薪。用人單位對員工的崗位、勞動報酬進行調(diào)整，一般要先與員工協(xié)商，但即便如此，雙方并不是能夠總是達成一致，在這種情況下，用人單位若要單方面對員工進行調(diào)崗變薪，就必須要證明調(diào)崗變薪具有合理性。 《勞動合同法》規(guī)定了
其他
可以對員工進行調(diào)崗、調(diào)薪的情況。主要有以下三種： 《勞動合同法》第四十條第一項“（一）勞動者患病或者非因工負傷，在規(guī)定的醫(yī)療期滿后不能從事原工作，也不能從事由用人單位另行安排的工作的；”《勞動合同法》第四十條第二項“（二）勞動者不能勝任工作，經(jīng)過培訓(xùn)或者調(diào)整工作崗位，仍不能勝任工作的；”總之，勞動合同的變更是指勞動者與用人單位對依法成立、尚未履行的勞動合同條款所做的修改或增刪。法律規(guī)定，勞動合同依法訂立后，雙方當(dāng)事人必須全面旅行合同規(guī)定的義務(wù)任何一方不得擅自變更勞動合同。因此，勞動合同的變更是雙方協(xié)商的結(jié)果，有時也是由于不可抗拒的原因產(chǎn)生的結(jié)果。勞動變更可能是基于各種各樣的原因，比如用人單位經(jīng)營情況的變化、勞動者身體狀況的變化、不可抗力發(fā)生、國家政策調(diào)整等，但無論何種原因，勞動合同變更的方式只有一種，即當(dāng)事人協(xié)商一致。如果就變更不能協(xié)商一致，那么即變更未成，勞動合同應(yīng)繼續(xù)履行。
勞動合同的法律效力篇十九
解除勞動合同違約金怎么計算
解除勞動合同可以拿到賠償金嗎?哪些情況下解除勞動合同屬于違約?365小編為您整理了解除解除勞動合同違約金的相關(guān)知識，請閱讀下文了解。
1、終止勞動合同的終止 《勞動法》在這里對終止勞動合同的終止規(guī)定了2種情況：一是勞動合同期限屆滿，合同即告終止，這主要是針對有固定期限的終止勞動合同和以完成一定工作為期限的勞動合同而言：二是當(dāng)事人約定的合同終止條件出現(xiàn)，終止勞動合同即告終止，這種情況既適用于有固定期限和以完成一定工作作為期限的終止勞動合同，也同時適用于無固定期限的勞動合同，屬于約定終止。
2、勞動合同的解除 勞動合同的解除。是指勞動合同訂立后，尚未履行或尚未履行完畢時，也就是在勞動合同有效期內(nèi)，雙方當(dāng)事人提前終止勞動合同的法律效力，解除雙方的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。它是因發(fā)生一定的法律事實，導(dǎo)致有效的勞動合同在期限屆滿之前終止。法律為保護當(dāng)事人正當(dāng)權(quán)益，容許依法或依合同約定解除勞動合同?！秳趧臃ā贩謩e規(guī)定了在一定情況下用人單位或勞動者可以依法單方解除勞動合同。
勞動者享有解除勞動合同的權(quán)利 根據(jù)勞動法和勞動合同法的規(guī)定，勞動者享有解除勞動合同的權(quán)利。勞動者可以采用以下方式解除勞動合同： (一)勞動者提前30日書面通知用人單位便可以解除勞動合同;(二)對于用人單位有過錯的，按照勞動合同法的規(guī)定，勞動者可以不需向用人單位告知。這個問題，在以前的文章中，曾經(jīng)介紹過。
勞動法并沒有限制用人單位與勞動者約定違約金，在實踐活動中，采用當(dāng)事人意思自治的原則，即當(dāng)事人可以自由約定違約金。但是，為保護勞動者的合法權(quán)益，一些地方性法規(guī)規(guī)定了違約金限制，如北京地區(qū)便禁止用人單位與勞動者約定的違約金超過勞動者本人解除勞動合同前12個月的工資總額。 在本案中，用人單位約定三萬元的違約金過高，小王可以要求減免。勞動法規(guī)定了用人單位與勞動者可以約定違約金條款，在一定程度上限制了勞動者的辭職權(quán)。
為進一步保障勞動者的勞動自由權(quán)，《勞動合同法》規(guī)定在一般情況下，用人單位不得與勞動者約定違約金。只有特殊情況才能約定違約金，如：用人單位為勞動者提供專項培訓(xùn)費用對其進行
專業(yè)
技術(shù)培訓(xùn)并約定了培訓(xùn)協(xié)議的或者那些高級管理人員、高級技術(shù)人員及其他
負有保密義務(wù)的人員與用人單位約定了競業(yè)限制協(xié)議的。根據(jù)《勞動合同法》的規(guī)定，2008年1月1日勞動合同法實施之后，類似小王的情況，用人單位是不能與小王約定違約金的，即便是雙方在勞動合同中載有違約金條款的也是無效 然而，對于違反勞動合同約定的違約責(zé)任并不僅限于支付違約金，根據(jù)勞動法、勞動合同法和原勞動部《違反〈勞動法〉有關(guān)勞動合同規(guī)定的賠償辦法》的規(guī)定，勞動者違反規(guī)定或勞動合同的約定而解除勞動合同，對用人單位造成損失的，勞動者還賠償用人單位下列損失：第一，用人單位招收錄用其所支付的費用;
第二，用人單位為其支付的培訓(xùn)費用;
第三，對生產(chǎn)、經(jīng)營和工作造成的直接經(jīng)濟損失;
第四，勞動合同約定的其他賠償費。
所以，勞動者在解除勞動合同的過程中應(yīng)當(dāng)履行相關(guān)義務(wù)，以免由于行使權(quán)利不當(dāng)而惹禍上身。在現(xiàn)實
生活
中，勞動者不辭而別、擅自離職等行為，都是違法解除勞動合同的典型。其實，勞動者在解除勞動合同過程中，只要履行相關(guān)的義務(wù)，也是可以充分保障自己解除勞動合同權(quán)利的。勞動法和勞動合同法賦予了勞動者解除勞動合同的權(quán)利，但是，勞動者也應(yīng)當(dāng)履行解除勞動合同的程序性和實體性義務(wù)。根據(jù)有關(guān)規(guī)定，勞動者解除勞動合同應(yīng)履行下列義務(wù)和權(quán)利：
第一，應(yīng)當(dāng)書面通知用人單位。 除由于用人單位過錯解除勞動合同的情況，一般來說，勞動者行使辭職權(quán)，應(yīng)根據(jù)規(guī)定履行提前書面通知用人單位的義務(wù)。對于用人單位存在過錯而勞動者單方解除勞動合同的，也建議勞動者采用書面通知的形式，以免因行使解除權(quán)不當(dāng)而出現(xiàn)爭議。
第二，應(yīng)當(dāng)履行工作交接的義務(wù)。 勞動者解除勞動合同，應(yīng)當(dāng)本著誠實信用的原則，與用人單位辦理交接手續(xù)，并通過交接單等書面形式將交接情況作出記錄。
第三，勞動合同解除后，應(yīng)注意履行保守用人單位秘密的義務(wù)。 保守用人單位商業(yè)秘密是一個勞動者的無條件義務(wù)，由于泄密而給原用人單位造成經(jīng)濟損失的，該用人單位不僅可以依法追究勞動者的法律責(zé)任，而且還可以依據(jù)相關(guān)法律追究受密單位的法律責(zé)任。對于有競業(yè)限制約定的，勞動者還應(yīng)當(dāng)按照協(xié)議履行競業(yè)限制的義務(wù)。
第四，勞動者還應(yīng)當(dāng)向用人單位索取解除勞動合同證明。 解除勞動合同證明是勞動者與用人單位解除勞動合同的書面證據(jù)，也是勞動者辦理失業(yè)保險和再就業(yè)等相關(guān)手續(xù)所需的重要文件，所以，勞動者應(yīng)當(dāng)妥善保管解除勞動合同證明。
第五，勞動者應(yīng)當(dāng)配合用人單位辦理檔案轉(zhuǎn)移和社會保險轉(zhuǎn)移手續(xù)。 根據(jù)勞動合同法的規(guī)定，用人單位為勞動者辦理檔案和社會保險轉(zhuǎn)移手續(xù)是用人單位的義務(wù)，但在辦理相關(guān)手續(xù)過程中，勞動者也應(yīng)當(dāng)履行告知和配合等義務(wù)，以免使自己的權(quán)益受到損失。
第六，對于勞動者與用人單位協(xié)商一致解除勞動合同的，應(yīng)當(dāng)按照與用人單位協(xié)商確定的內(nèi)容履行相關(guān)義務(wù)。 勞動者與用人單位解除勞動合同的協(xié)議是合同的一種，受法律保護，當(dāng)事人雙方應(yīng)當(dāng)履行。另外，需要特別說明的是，勞動者在試用期內(nèi)解除勞動合同，根據(jù)勞動合同法的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)提前三日書面通知用人單位，這是與勞動法不同的規(guī)定。
根據(jù)勞動法和勞動合同法的規(guī)定，勞動者主動提出與用人單位解除勞動合同并履行了相關(guān)義務(wù)的，除與用人單位有競業(yè)禁止、培訓(xùn)協(xié)議及其他民事協(xié)議的情況下，一般不需承擔(dān)違約責(zé)任。勞動法和勞動合同法為保障勞動者解除勞動合同的權(quán)利，對于用人單位過錯解除勞動合同的，要求用人單位應(yīng)向勞動者支付經(jīng)濟補償金。 根據(jù)勞動合同法和原勞動部《違反和解除勞動合同的經(jīng)濟補償辦法》的規(guī)定，勞動者根據(jù)勞動合同法第三十八條規(guī)定解除勞動合同的，用人單位應(yīng)當(dāng)向勞動者支付經(jīng)濟補償金：
第三，根據(jù)勞動合同法的規(guī)定，用人單位以暴力、威脅或者非法限制人身自由的手段強迫勞動的或違章指揮、強令冒險作業(yè)危及勞動者人身
安全
的以及侮辱、體罰、毆打、非法搜查或者拘禁勞動者的，勞動者可以依法向勞動行政管理部門申訴，由勞動行政管理部門給予用人單位行政處罰，構(gòu)成犯罪的，由司法機關(guān)依法追究刑事責(zé)任，給勞動者造成損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。 所以，勞動者在解除勞動合同后，應(yīng)當(dāng)根據(jù)不同的情況，向用人單位索取經(jīng)濟補償，對于自己人身受到傷害的，可以通過相關(guān)途徑維護自己的合法權(quán)益。結(jié)合本案，小王應(yīng)當(dāng)提前30日以書面形式通知用人單位解除勞動合同，并可以與用人單位協(xié)商確定違約金的數(shù)額。此案如果是發(fā)生在2008年1月1日以后，用人單位關(guān)于
違約金的要求就很可能得不到法律的支持。《勞動合同法》問答?
為保障員工解除勞動合同的權(quán)利，《勞動合同法》規(guī)定，用人單位應(yīng)當(dāng)在解除或者終止勞動合同時出具解除或者終止勞動合同的證明，并在規(guī)定的時間內(nèi)為勞動者辦理檔案和社會保險關(guān)系轉(zhuǎn)移手續(xù)，用人單位扣押勞動者檔案或者其他物品的，由勞動行政部門責(zé)令限期退還勞動者本人，并以每人
五百
元以上二千元以下的標(biāo)準(zhǔn)處以罰款;給勞動者造成損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。根據(jù)上述規(guī)定，用人單位在與勞動者解除勞動合同后，應(yīng)當(dāng)及時為勞動者辦理檔案轉(zhuǎn)移手續(xù)。 同時，根據(jù)《企業(yè)職工檔案管理工作規(guī)定》，企業(yè)職工調(diào)動、辭職、解除勞動合同或被開除、辭退等，應(yīng)由職工所在單位在1個月內(nèi)將其檔案轉(zhuǎn)交其新的工作單位或其戶口所在地的街道勞動(組織人事)部門，職工被勞教、勞改，原所在單位今后還準(zhǔn)備錄用的，其檔案由原所在單位保管。也就是說，不管勞動者是因何種情況解除勞動合同，用人單位都應(yīng)當(dāng)為勞動者辦理檔案轉(zhuǎn)移手續(xù)，對于勞動者給用人單位造成損失的，用人單位應(yīng)當(dāng)通過合法途徑維護自身合法權(quán)益，而不應(yīng)當(dāng)扣押勞動者的檔案或戶口。勞動合同是勞動者與用人單位勞動關(guān)系存在的證明，它可以維護用人單位與勞動者雙方的權(quán)益。那未簽訂勞動合同該怎么辦呢？用人單位未簽訂勞動合同賠償與風(fēng)險有哪些？下面我們一起來了解一下。
《勞動合同法》第八十二條規(guī)定，用人單位自用工之日起超過一個月但不滿一年位于勞動者訂立勞動的同的，應(yīng)當(dāng)向勞動者每月支付二倍工資。
在一個月的“寬限期”內(nèi)，如果由于勞動者不簽訂書面勞動合同，用人單位終止勞動合同的，可以不支付經(jīng)濟補償，超過一個月的，由于勞動者不簽訂書面勞動合同，而用人單位終止勞動合同的，用人單位須依法支付經(jīng)濟補償。
用人單位未簽訂勞動合同除了要支付上述賠償，還需要承擔(dān)其他風(fēng)險：
《勞動合同法》第十四條第三款規(guī)定，用人單位自用工之日起滿一年不與勞動者訂立書面勞動合同的，視為用人單位與勞動者已訂立無固定期限勞動合同。也就是說《勞動合同法》實施后，用人單位不與勞動者簽訂書面勞動合同超過一年的`，就視為雙方簽訂了無固定期限的勞動合同。
勞動法規(guī)定，用人單位不與勞動者簽訂勞動合同，勞動者可以要求用人單位支付兩倍的工資。那么，在發(fā)生勞動合同糾紛時，勞動合同是否簽訂的舉證責(zé)任，由誰承擔(dān)?本文整理了相關(guān)的法律條文與知識，為您提供一定的參考。
勞動爭議案件的舉證責(zé)任分配問題。舉證責(zé)任又稱證明責(zé)任，它是指當(dāng)事人對自己提出的主張有提供證據(jù)進行證明的責(zé)任。
根據(jù)《勞動合同法》第十六條第二款“勞動合同文本由用人單位和勞動者各執(zhí)一份”的規(guī)定，勞動合同并非唯有用人單位掌握管理，勞動者也應(yīng)當(dāng)持有。因此，“誰掌握管理，誰舉證”的強制分配原則在這起案例中并不適用。此案應(yīng)適用“誰主張，誰舉證”的一般原則。此外，《關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》中規(guī)定：“在合同糾紛案件中，主張合同關(guān)系成立并生效的一方當(dāng)事人對合同訂立和生效的事實承擔(dān)舉證責(zé)任;主張合同關(guān)系變更、解除、終止、撤銷的一方當(dāng)事人對引起合同關(guān)系變動的事實承擔(dān)舉證責(zé)任?！睋?jù)此，合同糾紛一般由作出肯定性主張的一方負完全舉證責(zé)任，否定性主張一方不負舉證責(zé)任。
勞動合同也是合同，該案中用人單位應(yīng)屬于作出肯定性主張的一方，勞動者應(yīng)屬于作出否定性主張的一方。根據(jù)民訴證據(jù)規(guī)則，用人單位必須再提供充分的證據(jù)證明勞動合同中勞動者簽名的真實性和有效性，否則應(yīng)承擔(dān)舉證不能的責(zé)任。綜上所述，在勞動者主張雙倍工資時，用人單位應(yīng)當(dāng)提供勞動合同，并承擔(dān)勞動合同成立的舉證責(zé)任，否則勞動者的仲裁請求應(yīng)得到支持。
