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建設工程合同無效案例 建設工程合同無效的處理(五篇)

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建設工程合同無效案例 建設工程合同無效的處理(五篇)
時間:2023-06-11 17:38:33     小編:zdfb

在人們越來越相信法律的社會中,合同起到的作用越來越大,它可以保護民事法律關系。那么大家知道正規(guī)的合同書怎么寫嗎?下面是小編幫大家整理的最新合同模板,僅供參考,希望能夠幫助到大家。

建設工程無效合同案例建設工程設計合同無效篇一

根據委托書的要求,我院于20xx年8月成立了擬建公路工程可行性研究項目組,在1:10000地形圖上初擬了路線建設方案,并組成了交通經濟和工程兩個外業(yè)調查組,分赴項目影響區(qū),對影響區(qū)域內的各地、市、縣社會經濟發(fā)展狀況、經濟結構,工農業(yè)生產布局,交通量發(fā)展狀況及未來的發(fā)展規(guī)則,相關公路的路況及歷年交通量等方面的資料進行了收集,并進行了交通量od調查,踏勘了路線走向,調查了沿線工程地質、水文、氣象、地形、地質、重要設施、水利工程等方面資料,征詢了沿線各地方政府和有關部門的意見,在收集了上述大量第一手資料的基礎上,我院于10月上旬完成了此項目的工可報告。

1、調查項目所在地區(qū)的社會經濟、交通運輸、城建現狀。

2、調查、研究路線走向方案,沿線主要控制點的合理性。

3、調查原有公路現狀,利用原有公路的可能性,條件及利用程度。

4、研究項目所在地區(qū)社會經濟,交通運輸發(fā)展趨勢,進行公路交通量的預測。

5、研究建設項目的公路等級、建設規(guī)模和主要技術指標。

6、研究擬建項目的地形、地貌、水文、地質、地震等自然條件對公路建設的影響程度。

7、預測項目建設后對自然環(huán)境生態(tài)環(huán)境的影響程度,并提出環(huán)保措施。

8、計算主要工程量、估算工程投資。

9、征求建設單位對擬建項目投資來源,貸款方式等問題的意見,提出了籌措資金的辦法,并對擬建項目進行評價,財務分析。

10、根據資金籌措的可能,研究實施方案及工期安排。

11、提出存在的問題和建議。

1、我省干/支線公路網建設的需要

據《江西省干線公路網規(guī)則(1991-20xx年)》從我省公路網劃分為四個層次:主骨架線、干線、連系線和覆蓋線,規(guī)劃中的“北京至福州”、“上海至瑞麗”、“贛粵”三條高等級公路,以及與之并行的三條國道316、320、105構成主骨架線,干線由206、319、323國道為主的“二縱三橫”組成,連系線和覆蓋線主要由一般省道和縣鄉(xiāng)道路構成,以提高主骨架線和干線的輻射能力,本工程系我鎮(zhèn)覆蓋線中延伸線鄉(xiāng)村公路的一條,因此本項目在我縣鎮(zhèn)規(guī)劃公路網中處于重要的地位。

2、我縣區(qū)域社會經濟發(fā)展需要

“經濟要發(fā)展,交通要先行”,這已經成為各級領導和廣大民眾的共識;資溪高阜至務農鄉(xiāng)村公路在高阜境內與高阜至資溪縣鄉(xiāng)公路連接,延伸線與316國道相接,一同構筑了江西省資溪縣公路運輸網,是高阜鎮(zhèn)乃至沿線村落經濟發(fā)展的基礎設施之一。

3、是資溪人民建設小康社會的需要

進入21世紀,全國人民已經進入建設小康社會的全新時期,這是新的歷史時期賦予全黨,全國人民的神圣職責。資溪與我國經濟發(fā)達地區(qū)相比,有較大差距。“要想富,先修路”這是經濟發(fā)達地區(qū)的經驗總結,也是資溪人民致富奔小康的共同心聲。

4、是實施資溪“生態(tài)立縣、旅游興縣、重大戰(zhàn)略決策”的需要

5、是資溪及高阜提高城鎮(zhèn)化水平的需要

6、交通量增長的需要

目前擬建項目高務線始建于60年代,路面坑洼不平。因此現有公路顯然不能適應未來交通量增長的需要,改建本區(qū)段是十分必要的。

建設工程無效合同案例建設工程設計合同無效篇二

海安中信會計師事務所有限公司 沈兆兵

一、案例背景

某建筑公司(簡稱承包人)通過議標取得某公司(簡稱發(fā)包人)的生產廠房b#廠房工程的施工承包權,并簽訂了工程施工合同,合同約定為總價包干形式。工程為單層框架結構,建筑面積為6243.55平方米,檐高為8.5米,跨度為18米;于2006年1月12日開工,2006年9月30日竣工,工期為261日歷天,合同約定未按工期要求完工,每推遲一天扣總價款的1‰;質量為合格工程;施工范圍為廠房施工圖內全部內容及設計變更中的內容;合同約定420元/平方,包干總價為2622291.00元。承包人如期開工,發(fā)包人如期按照合同約定方式付款,工程于2006年8月底停工,廠房結構已完成,內部隔墻未完成,所有門未施工,鋁合金窗框已完成,室外散水未完成,外墻涂料未完成,圖紙范圍內有多處未完成。工程一直處于停工狀態(tài),于2008年2月份發(fā)包方向地方中級人民法院提出訴訟;訴訟返還工程拖延工期510天的違約金115萬元,扣除未完工程價款40萬元,并終止與承包人的合同關系。法院受理后,應發(fā)包人的申請,委托鑒定人對該工程的未完工程部分價款進行鑒定。而后承包人也向法院提出申請,法院委托鑒定人對該工程的變更增項工程部分價款及施工期間材料價格上漲差價進行鑒定。法院于2008年3月份對原被告雙方進行了調解,原被告雙方都對工程的施工情況進行了闡述,各持己見。

二、爭議焦點

(一)、工程未完成部分

1、承包人與發(fā)包人對天棚抹灰取消的變更時點存在分歧,無工程變更通知單,發(fā)包人認為這是合同施工范圍內的項目,現在未施工。

2、未完工程部分價款的計取標準,合同價款是按420元/平方確定的,發(fā)包人認為變更部分單價無約定,要求參照《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》,因設計變更導致建設工程的工程量或者質量標準發(fā)生變化,當事人對該部分工程價款不能協(xié)商一致的,可以參照簽訂建設工程施工合同時當地建設行政主管部門發(fā)布的計價方法或者計價標準結算工程價款。

(二)、工程變更增加部分

1、工程變更增加部分有一些無簽證單,發(fā)包人認為無依據部分不可增加,承包人認為原圖紙上沒有,施工過程中應發(fā)包人口頭要求增加了工程量,應給予簽證計算增加費用,2、合同為總價包干形式,未對材料價格上漲的風險調整作出約定。發(fā)包人認為合同為總價包干,包括了材料價格風險,材料價差不可以補償;承包人認為合同未對風險作說明,按照國家政策性文件應執(zhí)行調整。

三、實地勘測

深知工程造價鑒定中踏勘現場、調查這個環(huán)節(jié)是必不可少的,也是資料收集整理采用的重要步驟。在充分熟悉鑒資料后,組織踏勘現場,實地復核、證實提供的相關內容,給自己一個立體直觀感,并做了拍照、記錄等工作,對現場未完工作內容及變更內容都形成了書面資料,體現了存在的事實。

四、意見征求

為了做出準確、公平、公正、客觀合理的鑒定,通過書面征詢委托人進行鑒定意見征求,并告知雙方當事人。對委托鑒定內容進行了書面交流,明確了鑒定的原則、方法和思路,以及主要問題的處理意見,進一步明確鑒定的內容,了解了哪些是雙方能達成一致,哪些是雙方存在爭議,鑒定的依據是否齊全和計算是否正確,還有哪些因素尚未考慮等。

五、問題分析

(一)有效變更時點分析

承包人認為在訂立合同時雙方已達成共識,取消天棚抹灰。這是合同訂立時點前后的變更問題,在現實施工中經常會碰到的情況,對于取消天棚抹灰是合同訂立時點的前后問題的審判權限,應由司法機構行使。鑒定人對現有的依據進行鑒定,合同施工范圍為廠房施工圖內全部內容及設計變更中的內容,但在合同中未明確天棚抹灰取消,按照鑒定證據齊全的原則,無書面變更簽證及提供有效的證據,鑒定承包人未按照合同要求完成施工內容,未完項目包含在包干價內,屬于未完項目。

(二)計價方式的確定

發(fā)包人認為變更部分綜合單價無約定,要求參照《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》,因設計變更導致建設工程的工程量或者質量標準發(fā)生變化,當事人對該部分工程價款不能協(xié)商一致的,可以參照簽訂建設工程施工合同時當地建設行政主管部門發(fā)布的計價方法或者計價標準結算工程價款。

為了準確、公平、公正、客觀合理,鑒定人首先分析司法解釋第十六條適用的環(huán)境和使用依據;從范圍上來看,這條解釋適用的范圍是指因設計變更導致建設工程的工程量或者質量標準發(fā)生變化,與本案例中未做工程的范圍似有點區(qū)別,未做工程是未按照施工圖完成施工,而非設計變更或改變質量標準發(fā)生的,從這點上鑒定人考慮對未完成項目的計價用這個解釋有點欠妥。從計價標準看,合同明確了單價為420元/平方,包含了整個項目的人、材、機、管理費、利潤、規(guī)費、稅收,應該說整個項目是有約定的,套用司法解釋就顯得有些勉強。怎樣才能讓計價方法既公正又使價格合理客觀,主要問題就是420元/平方的單價的組成,如果能分析到這個單價的組成,所有問題就能迎刃而解了,那就考慮了恢復施工圖定額價的方法,看看合同單價與定額單價的區(qū)別及讓利,繼而用于未完項目及變更項目。這個方法是否可行,還得分析兩種做法的優(yōu)缺點,用司法解釋來確定工程項目單價的計價方法的優(yōu)點是思路明確,缺點是違備合同約定單價的意義,也不能體現施工企業(yè)不平衡報價的施工實力和競爭的優(yōu)勢;用恢復定額價來確定工程項目單價的計價方法的優(yōu)點是公平體現真實水平和施工企業(yè)的競爭優(yōu)勢,缺點是同樣不能體現施工企業(yè)不平衡報價的施工實力,而且定額價的時間不能準確確定。綜合利弊,最終采用恢復定額價來確定工程項目單價的計價方法更能準確、公平、公正、客觀合理的反應事實,定額價采用司法解釋中的方法來確定,參照簽訂建設工程施工合同時當地建設行政主管部門發(fā)布的計價方法或者計價標準計算工程價款。折算出合同單價的讓利率,以一個固定的讓利率鑒定變更工程。

(三)材料價格的調整

由于施工期間材料價格上漲幅度大,承包人向發(fā)包人提出材料差價索賠,發(fā)包人認為合同為總價包干,包括了材料價格風險,材料價差不可以補償。施工同期材料價格上漲幅度較大,超出了合同雙方的預見,根據蘇建定(2003)409號文件,江蘇省建設廳關于建筑材料價格上漲的指導意見,因建筑材料價格上漲所產生的價差,承發(fā)包雙方應本著實事求是、公平合理的原則,可調整價差,本案例可采用承發(fā)包合同中約定采用固定價格但未計取風險金的,其材料價格上漲幅度在10%以內(含10%)的,其價差由承包人承擔;材料價格上漲幅度超過10%時,其超出部分的價差由發(fā)包人承擔。

文件同時也建議承發(fā)包雙方對材料價差的調整,應及時簽訂補充合同,明確承發(fā)包雙方承擔的風險和材料價差調整辦法;本案例由于承發(fā)包雙方一直沒能就這個問題達成一致意見。鑒定人認為對于材料價格漲幅較大,合同未明確風險的計取范圍和材料價格漲跌的處理辦法,采用蘇建定(2003)409號文件的建議指導方法進行材料差價調整。

(四)證據材料在司法鑒定中的重要性

工程造價司法鑒定中委托人提供的證據是整個司法鑒定的核心,現在司法鑒定無證據或證據不足這類現象太多了,主要原因是當事人在履行合同時不重證據,管理混亂;或者就是發(fā)包人不簽,拒簽,承包商也就算了,等到結算時才知道證據的重要性。對于工程變更增加部分有一些無簽證單,按照鑒定證據的原則性,無證據,不能鑒定其造價。

為此,我們重新篩選了委托人提供的變更項目明細,對無簽證單的項目以書面形式告知委托人,并申請補全證據。事實上現場踏勘時有些變更項目的確是變更了,還有部分屬于隱蔽工程,現場看不出來,顯然當事人在履行合同時沒有重視變更簽證,對提出的索賠要求無證據。委托人收到通知書后立即召集原被告進行證據收集,承發(fā)包方面對存在的事實進行了協(xié)商,有部分達成了共識,并形成了書面文件,承發(fā)包雙方均簽字同意。對不能達成共識的部分,委托人委托單獨鑒定造價,并披露在鑒定報告中。

六、總結

經過熟悉情況、現場踏勘、意見征求、問題篩選、解決問題等過程,得出鑒定結果。按照司法鑒定的流程,與當事人分別交換了意見,并公開鑒定結果的分析依據,雙方對鑒定結果均未提出疑義,出具了鑒定報告。對于鑒定人分析的問題均在鑒定報告中專門作了說明,以便提醒委托人。

這個案例所涉及的情況都是一些施工現場存在的普遍現象,由于雙方都不重視證據的重要性,導致了施工進度的停滯以及結算的困難,引起了過多的糾紛??偨Y多次鑒定工作后,對鑒定過程增加了意見征求過程,因為鑒定過程中,鑒定人與當事人在實體問題上的分歧也是客觀存在的,以往都是在鑒定報告送達當事人后,明確鑒定人的觀點,通過證據資料等直接出具鑒定結果報告,而且鑒定程序主要以鑒定人出具的鑒定報告為主線展開的。當事人再對具體內容提出異議,鑒定人應履行相應的義務,通過出庭進行質詢,使得委托人對審定工作限于被動。增加了意見征求過程后,把問題的矛盾提早發(fā)現,有目的地對矛盾進行深入,從而提高了鑒定的有效性,讓法官的思路更明確。

建設工程無效合同案例建設工程設計合同無效篇三

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(1)設計概算是在初步設計或擴大初步設計階段,由設計單位按照設計要求概略地計算擬建工程從立項開始到交付使用為止全過程所發(fā)生的建設費用的文件,是設計文件的重要組成部分。

(2)在報請審批初步設計或擴大初步設計時,作為完整的技術文件必須附有相應的設計概算。

(3)設計概算分為單位工程概算、單項工程綜合概算、建設工程總概算三級。

(1)國家確定和控制基本建設投資、編制基本建設計劃的依據。

(2)設計方案經濟評價與選擇的依據。

(3)實行建設工程投資包干的依據。

(4)基本建設核算、“三算”對比、考核建設工程成本和投資效果的依據。

1、監(jiān)理實施原則:

1、 公正、獨立、自立的原則

2、 權責一致的原則

3、 總監(jiān)理工程師負責制的原則

4、 嚴格監(jiān)理、熱情服務的原則

5、 綜合效益的`原則

2、監(jiān)理實施程序:

1、 確定項目監(jiān)理工程師,成立項目監(jiān)理機構

2、編制建設工程監(jiān)理規(guī)劃(施工階段的監(jiān)理規(guī)劃應在簽訂委托監(jiān)理合同及收到設計文件后開始編制,完成后必須經監(jiān)理單位技術負責人審核批準,并應在召開第一次工地會議前報送建設單位。)

3、 制定各專業(yè)監(jiān)理實施細則(監(jiān)理實施細則由專業(yè)監(jiān)理工程師在相應工程施工開始前編制完成,并必須經總監(jiān)理工程師批準。)

4、規(guī)范化地開展監(jiān)理工作(①工作的時序性。這是指監(jiān)理的各項工作都應按一定的邏輯順序先后展開,從而使監(jiān)理工作能有效地達到目標而不致造成工作狀態(tài)的無序和混亂。

②職責分工的嚴密性。建設工程監(jiān)理工作是由不同專業(yè)、不同層次的專家群體共同來完成的,他們之間嚴密的職責分工是協(xié)調進行監(jiān)理工作的前提和實現監(jiān)理目標的重要保證。

③工作目標的確定性。在職責分工的基礎上,每一項監(jiān)理工作的具體目標都應是確定的,完成的時間也應有時限規(guī)定,從而能通過報表資料對監(jiān)理工作及其效果進行檢查和考核。)

5、 參與驗收,簽署建設工程監(jiān)理意見

6、 向業(yè)主提交建設工程監(jiān)理檔案資料

7、 監(jiān)理工作總結(監(jiān)理工作完成后,項目監(jiān)理機構應及時從兩方面進行監(jiān)理工作總結。其一,向業(yè)主提交的監(jiān)理工作總結,其主要內容包括:委托監(jiān)理合同履行情況概述,監(jiān)理組織機構、監(jiān)理人員和投入監(jiān)理設施,監(jiān)理任務或監(jiān)理目標完成情況的評價,工程實施過程中存在的問題和處理情況,由業(yè)主提供的供監(jiān)理活動使用的辦公用房、車輛、試驗設施等的清單,必要的的工程圖片,表明監(jiān)理工作終結的說明等。其二,向監(jiān)理單位提交的監(jiān)理工作總結,其主要內容包括:①監(jiān)理工作的經驗,可以是采用某種監(jiān)理技術、方法的經驗,也可以是采用某種經濟措施、組織措施的經驗,以及委托監(jiān)理合同執(zhí)行方面的經驗或如何處理好與業(yè)主、承包單位關系的經驗等;②對監(jiān)理工作中存在的問題及改進的建議。)

建設工程無效合同案例建設工程設計合同無效篇四

某實施監(jiān)理的工程項目,在承重結構混凝土施工前,負責見證取樣的監(jiān)理工程師通知總監(jiān)理工程師在施工現場進行了混凝土試塊的見證取樣,由承包單位項目經理對其送檢樣品進行加封后,由監(jiān)理工程師送往試驗室。試驗室經試驗后,出具了一式兩份的試驗報告,分別交由承包單位和建設單位保存,在見證取樣的當月進度款支付申請中,承包單位將見證取樣的試驗費用加入工程進度款中,要求一并支付。

【問題】

1、以上說法是否有不妥之處?請指出并說明應如何處理?

1、以上說法的不妥之處及正確做法。

(1)不妥之處:負責見證取樣的監(jiān)理工程師通知總監(jiān)理工程師在現場進行見證取樣。(2分)

正確做法:承包單位在實施見證取樣前通知負責見證取樣的監(jiān)理工程師,在監(jiān)理工程師的現場監(jiān)督下,承包單位按相關規(guī)范的要求,完成材料、試塊、試件等的取樣過程。(2分)

(2)不妥之處:承包單位項目經理對其送檢樣品進行加封。(1分)

正確做法:由監(jiān)理工程師對其樣品進行加封。(1分)

(3)不妥之處:由監(jiān)理工程師送往試驗室。(1分)

正確做法:由承包單位送往試驗室。(1分)

(4)不妥之處:試驗報告一式兩份由承包單位和建設單位保存。(1分)

正確做法:試驗報告由承包單位和項目監(jiān)理機構保存。(1分)

正確做法:試驗費用不應加入工程進度款支付申請中。(1分)

2、實行見證取樣的項目是:工程材料、承重結構的混凝土試塊,承重墻體的砂漿試塊,結構工程的受力鋼筋(包括接頭)。(4分)

3、送驗單要蓋有“見證取樣”專

4、見證取樣不可以代替承包單位對材料、構配件進場時必須進行的自檢。(2分)

某工程,建設單位與甲施工單位按照《建設工程施工合同(示范文本)》簽訂了施工合同。經建設單位同意,甲施工單位選擇了乙施工單位作為分包單位。在合同履行中,發(fā)生了如下事件。

事件l:在合同約定的工程開工日前,建設單位收到甲施工單位報送的工程開工報審表后即予處理。建設單位考慮到施工許可證已獲政府主管部門批準且甲施工單位的施工機具和施工人員已經進場,便審核簽認了工程開工報審表并通知了項目監(jiān)理機構。

征得建設單位同意后,即向乙施工單位簽發(fā)了付款憑證。

事件3:專業(yè)監(jiān)理工程師在巡視中發(fā)現,乙施工單位施工的某部位存在質量隱患,專業(yè)監(jiān)理工程師隨即向甲施工單位簽發(fā)了整改通知。甲施工單位回函稱,建設單位已直接向乙施工單位付款,因而本單位對乙施工單位施工的工程質量不承擔責任。

事件4:甲施工單位向建設單位提交工程竣工驗收報告后,建設單位于2010年9月20日組織勘察、設計、施工、監(jiān)理等單位進行竣工驗收,工程竣工驗收通過,各單位分別簽署了質量合格文件。建設單位于2011年3月辦理了工程竣工備案。因使用需要,建設單位于2011年10月初要求乙施工單位按其示意圖在已驗收合格的承重墻上開車庫門洞,并于2011年10月底正式將該工程投入使用。2012年2月該工程給水排水管道大量漏水,經監(jiān)理單位組織檢查,確認是因開車庫門洞施工時破壞了承重結構所致。建設單位認為工程還在保修期,要求甲施工單位無償修理。建設行政主管部門對責任單位進行了處罰。

1、指出事件1中建設單位做法的不妥之處,說明理由。

2、指出事件2中項目監(jiān)理機構做法的不妥之處,說明理由。

3、在事件3中甲施工單位的說法是否正確?為什么?

4、根據《建設工程質量管理條例》,指出事件4中建設單位做法的不妥之處,說明理由。

5、根據《建設工程質量管理條例》,事件4中建設行政主管部門是否應對建設單位、監(jiān)理單位、甲施工單位、乙施工單位進行處罰?并說明理由。

1、事件1中建設單位做法的不妥之處:建設單位接受并簽發(fā)甲施工單位報送的工程開工報審表。(1分)

理由:工程開工報審表應報項目監(jiān)理機構,由總監(jiān)理工程師簽發(fā),并報建設單位。(1分)

并簽發(fā)付款憑證。(1分)

理由:乙施工單位和建設單位沒有合同關系。(1分)

3、事件3中甲施工單位的`說法不正確。(1分)

理由:分包單位的任何違約行為或疏忽影響了工程質量,總承包單位承擔連帶責任。(1分)

4、根據《建設工程質量管理條例》,事件4中建設單位做法的不妥之處及理由。

(1)不妥之處:工程竣工未按時限備案。(1分)

理由:建設單位應在驗收合格后l5 d內備案。(1分)

(2)不妥之處:建設單位要求乙施工單位在承重墻上按示意圖開車庫門洞。(1分)

理由:在承重墻上開車庫門洞應經原設計單位或具有相應資質等級的設計單位提出設計方案。(1分)

(3)不妥之處:建設單位要求甲施工單位無償修理。(1分)

理由:不屬于甲施工單位的責任。(1分)

施工單位和乙施工單位進行處罰的判斷。

(1)對建設單位應予處罰。(1分)

理由:未按時備案,擅自在承重墻上開車庫門洞。(1分)

(2)對監(jiān)理單位不應處罰。(1分)

理由:監(jiān)理單位無過錯。(1分)

(3)對甲施工單位不應處罰。(1分)

理由:甲施工單位無過錯。(1分)

(4)對乙施工單位應予處罰。(1分)

理由:無設計方案施工。(1分)

t省h市一幢商住樓工程項目,建設單位a與施工單位b和監(jiān)理單位c分別簽訂了施工承包合同和施工階段委托監(jiān)理合同。該工程項目的主體工程為鋼筋混凝土框架式結構,設計要求混凝土抗壓強度達到c20、在主體工程施工至第三層時,鋼筋混凝土柱澆筑完畢拆模后,監(jiān)理工程師發(fā)現,第三層全部80根鋼筋混凝土柱的外觀質量很差,不僅蜂窩麻面嚴重,而且表面的混凝土質地酥松,用錘輕敲即有混凝土碎塊脫落。經檢查,施工單位提交的從 9根柱施工現場取樣的混凝土強度試驗結果表明,混凝土抗壓強度值均達到或超過了設計要求值,其中最大值達到c30的水平,監(jiān)理工程師對施工單位提交的試驗報告結果十分懷疑。

問題:

2、常見的工程質量問題產生的原因主要有哪幾方面·。

質量問題與質量事故的概念,質量事故產生的原因,質量事故的分級,質量事故的處理程序,質量事故的處理方式。

問題3的求解可參考質量教材第六章第一節(jié)“處理方式”及第二節(jié)“質量事故分類”部分內容并結合本題情況解答。

問題4的求解可參考質量教材第六章第三節(jié)和第四節(jié)有關內容。

1、該質量事故發(fā)生后,監(jiān)理工程師可按下述步驟處理:

(1)監(jiān)理工程師應首先指令施工單位暫停施工;

(2)如果自己具有相應技術實力及設備,可通知施工單位,在其參加下:從已澆筑的柱體上鉆孔取樣進行抽樣檢驗和試驗;也可以請具有權威性的第三方檢測機構進行抽檢和試驗;或要求施工單位在有監(jiān)理方現場見證的情況下,重新見證取樣和試驗。

(4)根據判斷的結果及質量問題產生的原因決定處理方式或處理方案;

(6)處理后施工單位自檢合格后,監(jiān)理工程師復檢合格加以確認;

(7)明確質量責任,按責任歸屬承擔責任。

2、常見的工程質量問題可能的成因有:

(1)違背建設程序;

(2)違反法規(guī)行為;

(3)地質勘查失真;

(4)設計差錯;

(5)施工管理不到位;

(6)使用不合格的原材料、制品及設備;

(7)自然環(huán)境因素;

(8)使用不當。

3、工程質量問題的處理方式、處理程序和質量事故分類與判斷如下。

④在交工使用后保修期內,發(fā)現施工質量問題時,監(jiān)理工程師應及時簽發(fā)《監(jiān)理通知》,指令施工單位進行保修(修補、加固或返工處理)。

(2)質量事故處理的一般程序是:

⑤施工單位處理完工自檢后報驗結果,組織各方檢查驗收,必要時進行處理鑒定。

(3)質量事故可分為以下四類:

①一般質量事故——指直接經濟損失在5 000元及其以上、不滿5萬元者,或者是影響使用功能和結構安全,造成永久質量缺陷者。

②嚴重質量事故——指具備下述條件之一者:直接經濟損失達5萬元及其以上不滿10萬元者;嚴重影響使用功能或結構安全、存在重大質量隱患者;事故性質惡劣或造成2人以下重傷者。

③重大質量事故——指具備下述條件之一者:工程倒塌或報廢;造成人員死亡或重傷3人以上;直接經濟損失10萬元以上。重大質量事故又分為四級:死亡30人以上或直接經濟損失300萬元以上為一級;死亡10人以上、29人以下或直接經濟損失100萬元以上(300萬元以下)為二級;死亡3人以上、9人以下,或重傷20人以上,或經濟損失30萬元以上(不滿100萬元)為三級;死亡2人以下,或重傷3人以上、19人以下,或經濟損失10萬元以上(不滿30萬元)為四級。

④特別重大事故——一次死亡30人及其以上,或直接經濟損失達500萬元及其以上,或其他性質特別嚴重的事故。

(4)本問題中所述情況屬于特別重大事故。

4、關于工程質量事故處理的依據、處理方案類型、處理的基本要求和處理驗收結論的問題答案如下。

(1)工程質量事故處理的依據有四個方面:①質量事故的實況資料;②具有法律效力的工程承包合同、設計委托合同、材料或設備購銷合同及監(jiān)理合同、分包合同等文件;③有關的技術文件、檔案;④相關的建設法規(guī)。

(2)質量事故處理方案類型有:①修補處理;②返工處理;③不做專門處理。不做專門處理的條件是:①不影響結構安全和使用;②可以經過后續(xù)工序彌補;③經法定單位鑒定合格;④經檢測鑒定達不到設計要求,但經原設計單位核算并能滿足結構、安全及使用功能。

(3)事故處理的基本要求是:(環(huán)球網校監(jiān)理工程師頻道為您整理)滿足設計要求和用戶期望;保證結構安全可靠;不留任何隱患;符合經濟的合理原則。

(4)事故處理驗收結論可以有:①事故已排除可繼續(xù)施工;②隱患消除結構安全有保證;③修補處理后能滿足使用;④基本滿足使用要求,但有附加限制的使用條件;⑤對耐久性的結論;⑥外觀影響的結論;⑦短期內難作結論的可提出進一步觀測檢驗意見。

(5)根據本問題所述檢驗結果,應當全部返工處理。由此產生的經濟損失及工期延誤應由施工單位承擔責任。監(jiān)理工程師在對施工單位抽樣檢驗的環(huán)節(jié)中失控,應對建設單位承擔一定的失職責任。

3.

監(jiān)理工程師延續(xù)注冊

建設工程無效合同案例建設工程設計合同無效篇五

7.1 案

背景:

工承包商與業(yè)主簽訂一建設工程施工合同。雙方簽字蓋章并在公證處進行了公證。合同約定工期為12個月,合同固定總價為1500萬元。2006年2月1日開工,工程進行才3個月,建立工程師于2006年5月2日自主決定,要求承包商于2006年11月1日竣工,承包商不予理睬,至2006年5月21日仍不作出書面答復。2006年5月31日,業(yè)主以承包商以承包商的工程質量不可靠和工程不能如期竣工為由發(fā)文通知該施工企業(yè):“本公司決定解除原施工合同,望貴公司予以諒解和支持?!蓖瑫r限期承包商拆除腳手架,致使承包方無法繼續(xù)履行原合同義務,承包商由此損失工程款工程器材費及其他損失費609萬元,該承包商于2006年6月25日向人民法院提起訴訟,要求業(yè)主承擔違約責任。

注:經法院委托專業(yè)權威單位調查鑒定,確認承包商有能力按合同的約定保證施工質量,如期竣工。

問題:

1.合同的效力方面

c.訂立合同的形式合法

(2)未經業(yè)主授權,監(jiān)理單位不得擅自變更與承建單位簽訂的承包合同。()

3.合同違約方面

(1)判斷:發(fā)包方應承擔違約責任。()(2)選擇:承擔違約責任的形式有()

(1)承包人可向被告住所地或合同履行地的人民法院上訴,方可能被立案處理。()

(2)此施工合同糾紛案件的經濟訴訟當事人包括業(yè)主、承包商、監(jiān)理工程師。()

6.訴訟時效方面

7.2 案 例 二

背景:

1、協(xié)議書中的部分條款

(1)工程概況

工程名稱:職工住宅樓

工程地點:市區(qū)

工程內容:建筑面積為3200m的磚混結構住宅樓

(2)工程承包范圍

承包范圍:某建筑設計院設計的施工圖所包括的土建、裝飾、水暖電工程。

(3)合同工期

開工日期:2002年3月12日

竣工日期:2002年9月21日

工程質量標準:達到甲方規(guī)定的質量標準

(5)合同價值

在該項目設計規(guī)定的使用年限(50年)內,乙方承擔全部保修責任。

(9)甲方承諾的合同價款支付期限與方式

1).工程預付款:于開工之日支付合同總價的10%作為預付款。

2).工程進度款:基礎工程完成后,支付合同總價的10%;主體結構三層完成后,支付合同總價的20%;主體結構全部封頂后,支付合同總價的20%;工程基本竣工時,支付合同總價的30%。為確保工程如期竣工,乙方不得因甲方資金的暫時不到位而停工和拖延工期。

3).竣工結算:工程竣工驗收后,進行竣工結算。結算時按全部工程造價的3%扣留工程保修金。

(10)合同生效

合同訂立時間:2002年3月5日

合同訂立地點:x x市x x區(qū)x x街x x號

本合同雙方約定:經雙方主管部門批準及公證后生效。

2.專用條款中有關合同價款的條款

補1.木門窗均用水曲柳板包門窗套。

1.上述合同屬于哪種計價方式合同類型?

2.該合同簽訂的條款有哪些不妥之處?應如何修改?

(1)合同工期總日歷天數不應扣除節(jié)假日,可以將該節(jié)假日時間加到總日歷天數中。

(2)不應以甲方規(guī)定的質量標準作為該工程的質量標準,而應以《建筑工

程施工質量驗收統(tǒng)一標準》中規(guī)定的質量標準作為該工程的質量標準。(3)質量保修條款不妥,應按《建筑工程質量管理條例》的有關規(guī)定進行保修。

(4)工程價款支付條款中的“基本竣工時間”不明確,應修訂為具體明確的時間?!耙曳讲坏靡蚣追劫Y金的暫時不到位而停工或拖延工期”條款顯失公平,應說明甲方資金不到位在說明期限內乙方不得停工和拖延工期,且應規(guī)定逾期支付的利息如何計算。

(5)從該案例的背景來看,合同雙方是合法的獨立法人單位,不應約定經雙方主管部門批準后合同生效。

(6)專用條款中有關風險范圍以外合同加框調整方法(按實際竣工建筑合同520.00元/m2調整合同價款)與合同的風險范圍、風險費的計算方法相矛盾,該條款應針對可能出現的除合同價款包括的風險范圍以外的內容約定合同價款調整方法。

3、首先應及時與甲方協(xié)商,確認該部分工程內容是否有乙方完成。如果需要有乙方完成,則應與甲方商簽補充合同條款,就該部分工程內容明確雙方各自的權利義務,并對工程計劃作出相應的調整:如果由其他承包商完成,乙方也要與甲方就該部分工程內容的協(xié)作配合條件及相應的費用等問題達成,一致意見。以保證工程的順利進行。

7.3案 例 三

背景:

事件1:建設單位在采購b標段的鍋爐設備時,設備生產廠商提出由自己的施工隊伍 進行安裝更能保證質量,建設單位便與設備生產廠商簽訂了供貨和安裝合同并通知了監(jiān)理單位和乙施工單位。

事件2:總監(jiān)理工程師根據現場反饋信息及質量記錄分析,對a標段某部位隱蔽工程 的質量有懷疑,隨即指令甲施工單位暫停施工,并要求剝離檢驗。甲施工單位稱:該部位 隱蔽工程已經專業(yè)監(jiān)理工程師驗收,若剝離檢驗,監(jiān)理單位需賠償由此造成的損失并相應 延長工期。

事件3:專業(yè)監(jiān)理工程師對b標段進場的配電設備進行檢驗時,發(fā)現由建設單位采購 的某設備不合格,建設單位對該設備進行了更換,從而導致丙施工單位停工。因此,丙施工單位致函監(jiān)理單位,要求補償其被迫停工所遭受的損失并延長工期。

問題:

1.在事件1中,建設單位將設備交由廠商安裝的作法是否正確?為什么?

3.在事件2中,總監(jiān)理工程師的作法是否正確?為什么?試分析剝離檢驗的可能結果及總監(jiān)理工程師相應的處理方法。

4.在事件3中,丙施工單位的索賠要求是否應該向監(jiān)理單位提出?為什么?對該索賠事件應如何應處理。

答案:

1.不正確,因為違反了合同約定。

2.監(jiān)理單位應該對廠商的資質進行審查。若符合要求,可以由該廠安裝。如乙單位接受該廠作為其分包單位,監(jiān)理單位應協(xié)助建設單位變更與設備廠的合同,如乙單位接受廠商直接從建設單位承包,監(jiān)理單位應該協(xié)助建設單位變更與乙單位的合同;如不符合要求,監(jiān)理單位應該拒絕由該廠商施工。

3.總監(jiān)理工程師的做法是正確的。無論工程師是否參加了驗收,當工程師對某部分的工程質量有懷疑,均可要求承包人對已經隱蔽的工程進行重新檢驗。

重新檢驗質量合格,發(fā)包人承擔由此發(fā)生的全部追加合同價款,賠償施工單位的損失,并相應順延工期;檢驗不合格,施工單位承擔發(fā)生的全部費用,工期不予順延。

4.(1)不應該,因為建設單位和丙施工單位沒有合同關系。

(2)處理:

a.丙向乙提出索賠,乙向監(jiān)理單位提出索賠意向書。

b.監(jiān)理單位收集與索賠有關的資料。

c.監(jiān)理單位受理乙單位提交的索賠意向書。

d.總監(jiān)工程師對索賠申請進行審查,初步確定費用額度和延期時間,與乙施工單位和建設單位協(xié)商。

7.4案 例 四

背景:

某施工單位根據領取的某2000 m3兩層廠房工程項目招標文件和全套施工圖紙,采用低價策略偏制了投標文件,并獲得中標。該施工單位(乙方)于某年某月某日與建設單位(甲方)簽訂了該工程項目的固定價格施工合同。合同工期為8個月。甲方在乙方進入施工現場·后,因資金短缺,無法如期支付工程款,口頭要求乙方暫停施工一個月,乙方亦口頭答應。工程按合同規(guī)定期限驗收時,甲方發(fā)現工程質量有問題,要求返工。兩個月后,返工完畢。結算時甲方認為乙方遲延交付工程,應按合同約定償付逾期違約金。乙方認為臨時停工是甲方要求的。乙方為搶工期,加快施工進度才出現了質量問題,因此延遲交付的責任不在乙方。甲方則認為臨時停工和不順延工期是當時乙方答應的。乙方應履行承諾,承擔違約責任。

在工程施工過程中,遭受到了多年不遇的搶暴風雨的襲擊,造成了相應的損失,施工單位及時向監(jiān)理工程師提出索賠要求,并附有與索賠有關的資料和證據。索賠報告中的基本要求如下。

1)遭受多年不遇的強暴風雨的襲擊屬于不可抗力事件,不是因施工單位原

因造成的損失,故因有業(yè)主承擔賠償責任。

2)給已建部分工程造成破壞損失18萬元,因由業(yè)主承擔修復的經濟責任,施工單位不承擔修復的經濟責任。

3)施工單位人員因此災害導致數人受傷,處理傷病醫(yī)療費用和補償總計3萬元,業(yè)主應給予賠償。

4)施工單位進場的在使用機械、設備收到損壞,造成損失8萬元,由于現場停工造成臺班費損失4.2萬元,業(yè)主應負擔賠償和修復的經濟責任。工人窩工費3.8萬元,業(yè)主應予支付。

1.該工程采用固定價格合同是否合適?

答案:

1.因為固定價格合同適用于工程量不大且能夠較準確計算、工期較短、技術不太復雜、風險不大的項目。該工程基本符合這些條件,故采用固定價格合同是合適的。

2.根據《中華人民共和國合同法》和《建設工程施工合同(示范文本)》的有關規(guī)定,建設工程合同應當采取書面形式,合同變更亦應當采取書面形式。若在應急情況下,可采取口頭形式,但事后應以書面形式確認。否則,在合同雙方對合同變更內容有爭議時,往往因口頭協(xié)議形式很難取證,只能以書面協(xié)議約定的內容為準。本案中甲方要求臨時停工,乙方亦答應,是甲、乙 雙方的口頭協(xié)議,且事后并未以書面的形式確認,所以該合同變更形式不妥當。在竣工結算時雙方發(fā)生了爭議,對此只能以原書面合同規(guī)定為準。

在施工期間,甲方因資金緊缺未能及時支付工程款,并要求乙方停工一個月,此時乙方應享有索賠權。乙方雖然未按規(guī)定程序及時提出索賠,喪失了索賠權,但是根據《民法通則》之規(guī)定,在民事權利訴訟時效期(2年)內,仍享有要求甲方承擔違約責任的權利。甲方未能及時支付工程款,應對停工承擔責任,故應賠償乙方停工一個月的實際經濟損失,工期延期一個月。工程因質量問題返工費用,造成逾期支付責任在乙方,故乙方應當支付逾期交工一個月的違約金。因質量問題引起的返工費用由乙方承擔。

3.監(jiān)理工程師接到索賠申請通知后應進行以下主要工作:

(1)進行調查、取證;

(2)審查索賠成立條件,確定索賠是否成立;

(3)分清責任,認可合理索賠;

(4)與施工單位協(xié)商,統(tǒng)一意見;

(5)簽發(fā)索賠報告,處理意見報業(yè)主核準。

4.不可抗力風險承擔責任的原則是:

(1)工程本身的損害由業(yè)主承擔;

(2)人員傷亡由其所屬單位負責,并承擔相應費用;

(3)造成施工單位機械、設備的損壞及停工等損失,由施工單位承擔;

(4)所需清理、修復費用,由建設單位承擔;

(5)工期給予順延。

處理方法:

(1)經濟損失按上述原則由雙方分別承擔,工期延誤應予簽證順延;

(2)工程修復、重建18萬元工程款應由業(yè)主支付;

(3)3萬元的索賠不予認可,由施工單位承擔;

(4)16萬元的索賠不予認可,由施工單位承擔;

(5)認可順延合同工期8天;

(6)2.4萬元的清理現場費用由建設單位承擔。

7.5 案 例 五

背景:

某施工單位(乙方)與某建設單位(甲方)簽訂了建造無線電發(fā)射試驗基地

施工合同。合同工期為38天。由于該項目急于投入使用,在合同中規(guī)定,工期每提前(或拖后)1天獎勵(或罰款)5000元。乙方按時提交了施工方案和施工網絡進度計劃,見圖7-1,并得到甲方代表的批準。

圖7-1 發(fā)射塔試驗基地工程施工網絡進度計劃(單位:天)

實際施工工程過程中發(fā)生了如下幾項事件:

事件1:在房屋基坑開挖后,發(fā)現局部有軟弱下臥層,按甲方代表指示乙方配合地址復查,配合用工為10個工日。地質復查后,根據經甲方代表批準的地基處理方案,增加直接費4萬元,因地質復查和處理是房屋基礎作業(yè)時間延長3天,工人窩工15個工日。

事件2:在發(fā)射塔基礎施工時,因發(fā)射塔設計尺寸不夠,甲方代表要求拆除已施工的基礎,重新定位施工。由此造成增加用工30工日,材料費1.2萬元,機械臺班費3000元,發(fā)射塔基礎作業(yè)時間拖延2天。

事件3:在房屋主體施工中,因施工機械故障,造成工人窩工8個工日,該項工作作業(yè)時間延長2天。

事件4:在房屋裝修施工基本結束時,甲方代表對某項電器暗管的敷設位置是否準確有疑義,要求乙方進行剝離檢查。檢查結果為某部位的偏差超出了規(guī)范允許范圍,乙方根據甲方代表的要求進行返工處理,合格后甲方代表予以簽字驗收。該項返工及覆蓋用工20個工日,材料費為1000元。因該項電器暗管的重新檢驗和返工處理使安裝設備的開始作業(yè)時間推遲了1天。

料損失費8000元。

事件6:鑒于該工程工期較緊,經甲方代表同意乙方在安裝設備作業(yè)過程中采取了加快施工的技術組織措施,使該項工作作業(yè)時間縮短2天,該項技術組織措施費為6000元。

其余各項工作實際作業(yè)時間和費用均與原計劃相符。

問題:

答案:

1事件1可以提出工期補償和費用補償要求,因為地質條件變化屬于甲方應承擔的責任,且該項工作位于關鍵線路上。

事件2可以提出費用補償要求;不能提出工期補償要求,因為發(fā)射塔設計位置變化是甲方的責任,因此增加的費用應由甲方承擔,但該項工作的拖延時間(2天)沒有超出其總時差(8天)。

事件3不能提出工期補償和費用補償要求,因為施工機械故障屬于乙方應承擔的責任。

事件4不能提出工期和費用補償要求,因為乙方應該對自己完成的產品質量負責。甲方代表有權要求乙方對已覆蓋的分項工程剝離檢查,檢查后發(fā)現質量不合格,其費用由乙方承擔,工期也不予補償。

事件5不能提出工期和費用補償要求,因為乙方應該對自己購買的材料質量和完成的產品質量負責。

事件6不能提出補償要求,因為通過采取施工技術組織措施使工期提前,可按合同規(guī)定給予工期獎罰的辦法處理,因趕工而發(fā)生的施工技術措施費應由乙方承擔。

2.(1)通過對圖7-1的分析,該工程施工網絡進度計劃的關鍵線路為①—②—④—⑥—⑦—⑧,計劃工期為38天,與合同工期相同。將圖7-1中所有各項工作的持續(xù)時間均以實際持續(xù)時間代替。計算記過表明:關鍵路線不變(仍為①—②—④—⑥—⑦—⑧),實際工期為42天。

(2)將圖7-1中所有由甲方負責的各項工作持續(xù)時間延長天書加到原設計相應工作的持續(xù)時間上,計算結果表明:關鍵路線不變(仍為①—②—④—⑥—⑦—⑧),工期為41天。41天—38天=3天,所以該工程可補償工期天書為3天。

7.6 案 例 六

背景:

據。

實際施工過程中發(fā)生了如下幾項事件:

事件1:在工程進行到

4、承包方提出的索賠要求是否合理?并說明原因。

5、正確的工期索賠應如何計算?索賠工期多少周?

6、承包方合理的費用索賠額是多少? 答案:

1、該工程早時標網絡進度計劃及 3.重新繪制的(1)預付款按合同價的20%支付,支付預付款及進度款達到合同價的40%時,開始抵扣預付工程款,在下月起個月平均扣回。

(2)保修金按5%扣留,從 問題

1.施工單位可索賠工期多少?費用多少?

1.(1)工期索賠計算:

1)機械故障檢修1天,屬承包商原因,工期不予補償。2)公網停電2天,屬業(yè)主的風險責任,應予補償。

3)設計變更導致的返工時間2天和停工歹徒15天,均屬于業(yè)主的責任,應予補償。

4)承包商機械檢修2天,屬承包商原因,不予補償。

故承包商可索賠工期:2天+2天+15天=19天(2)費用索賠計算:

1)防雨損失費2萬元,屬于合同中約定的應由承包商承擔的風險,不予補償。2)公網停電損失3萬元,屬合同約定的應有業(yè)主承擔的風險,應予補償。3)設計變更導致的返工損失5萬元,停工待圖損失6萬元,屬于業(yè)主的責任,應予補償。

4)承包商自身的機械修理費1萬元,屬于承包商原因,不予補償。5)承包商趕工期導致的趕工措施費5萬元,屬于承包商原因,不予補償。

5月份:實際完成1200萬元

實付:1255萬元—300萬元+3萬元=948萬元

6月份:實際完成800萬元

7.8 案 例 八

背景:

險在實施過程中逐步體現,整體工程出現了執(zhí)行難、索賠多的局面。

同時,由于宏觀經濟層面出現鋼材價格猛烈上漲(根據國家統(tǒng)計數據,半年時間上漲40%)、工程行業(yè)招投標全面推行新的與國際接軌的《工程量清單計價》方法等原因,使該工程合同索賠矛盾更加突出。

工程主廠房鋼結構工程合同經邀請招標、價格談判,于2003年9月15日簽訂,單價包死合同,工程量依實計算,工程總量暫定2500噸,并有下列條款“施工期間政策性調整包死(無論定額和取費標準及材料價格如何變化工程單項造價均不增減)”。當期鋼板材料(主材)市場銷售價為3700元/噸,此后伴隨工程進度,鋼板材價格大幅上漲:至2003年12月底,期間完成工程量2500噸,鋼板材料(主材)市價平均上漲至4200元/噸;2004年1月1日至今,期間完成工程量2000噸,鋼板材料(主材)市價平均上漲至4700元/噸。施工承包商于2004年3月底以“市場原材料價格猛漲(即通貨膨脹),施工方嚴重虧損,無力履約”為由,向業(yè)主提出書面合同變更及索賠:要求變更“工程單項造價均不增減”條款,同時要求2004年1月1日至今期間,工程單項造價補償價差=4700-3700=1000元/噸。與此同時,施工現場全面停工。

問題:

作為業(yè)主方的高層決策者,該如何解決這個嚴重的問題呢? 答案:

1)即使與國內工程標準合同相比,本合同約定條文亦過于簡單,省略了較多有關工程經濟方面的詳細約定,特別是關于經濟變更、糾紛方面。

2)單價包死合同本身就是風險最大的合同,按照國際慣例和工程慣例,一般都需要事先約定風險程度,如工程總價的正負3~5%范圍之內(國際工程承包行業(yè)平均利潤率在3~5%),超出部分雙方另行約定。在國內,稱為包干系數。

背了合同雙方權利對等、風險共擔原則。

4)合同是依據國家相關的法律、法規(guī)簽訂的,違背了國家相關的法律、法規(guī)的,即使雙方簽字、蓋章,合同同樣不具有法律效力。根據國家相關的法規(guī),價差是需要調整的。

(2)業(yè)主方工程合同主管部門意見

1)由于宏觀經濟層面出現鋼材價格猛烈上漲(根據國家統(tǒng)計數據,半年時間上漲40%),對這種情況雖有所考慮,但上漲幅度過猛超出合同雙方預期,是極特殊情況,客觀上造成合同雙方共同違約。

2)由于以往工程工期均較短,在1年之內,并且以往材料價格波動幅度也較小,再加之本合同延續(xù)了以往工程的合同文本,而以往工程的合同實施過程中沒有出現問題,因此,以往不是問題的問題,在當前特定的情況下成了大問題。與時俱進是非常必要的。

3)實行通用、標準合同是非常必要的。

1)工程合同管理與國際接軌是必然趨勢,根據國際上的經驗,業(yè)主是合同雙方中的弱者,施工方是合同雙方的強者,合同保護弱者,但決不是偏袒弱者。對于業(yè)主來說,簽訂一份嚴謹、規(guī)范的合同是非常重要的,這才是真正的“做甲方不做上帝”的心態(tài)。

2)對于業(yè)主方工程合同主管部門來說,既負責合同的簽訂又負責合同的執(zhí)行,在這個過程中與其他相關部門密切合作、聽取其他部門的意見是非常重要的。合同管理也應該是“預防為主、群策群力”,而盡量避免“事后驗尸”。業(yè)主方工程合同審計部門作為施工過程審計而沒有參與合同談判、合同起草等事宜,事后彌補往往力所難及。

3)根據該合同的實際情況,對于合同中甲乙雙方均未明確事宜,甲乙雙方可以經過友好協(xié)商簽訂補充協(xié)議。

2索賠受理及決策

3.索賠案例反思

1)合同管理是一個從招投標開始到簽訂合同再到執(zhí)行合同的全過程,嚴格的全過程管理即以全面質量管理思想管理合同,是非常必要的。從本項目的管理看,前后脫節(jié)現象比較嚴重。因此在合同管理中引入全面質量管理思想將是下一步管理工作中一個可能的嘗試:管理者注重“細節(jié)”管理,更要注重“關節(jié)”管理,不換思想就換人。

2)合同執(zhí)行難,難在何處!難在索賠及執(zhí)行。因此索賠管理是合同管理的重要內容。索賠是一個復雜的解決過程,如何索賠,需要運用風險管理、沖突管理、談判溝通管理等多種管理工具,對項目經理的綜合管理能力提出了較高的要求。因此項目經理如何做好索賠管理的理論學習與管理實踐是一個必須面對的個人修煉難題:在實踐中學習,在學習中實踐。

3)萬事開頭難。索賠管理如何入手呢?應該抓住“成本分析”這一管理工具!因為市場經濟下任何價格總是在成本的基礎上產生的。因此不管是企業(yè)中的管理還是項目中的管理,做好成本管理這一基礎管理工作是至關重要的,即:一切都要用“數字”來說話,一切都要用“數字”來管理。

7.9 案 例 九

某國際工程合同糾紛處理綜合案例分析。

承建毛里求斯揚水干管項目的合同。該項目由世界銀行和毛里求斯政府聯(lián)合出資,合同金額 477萬美元,工期兩年,監(jiān)理工程師是英國 gibb 公司。該項目采用的是 fdic合同條款。

按照該項目的合同條款的規(guī)定,用于項目施工的進口材料,可以免除關稅,我方認為油料也是進口施工材料,據此向業(yè)主申請油料的免稅證明,但毛里求斯財政部卻以柴油等油料可以在當地采購為由拒絕簽發(fā)免稅證明。我們對合同條款進行了仔細研究,認為這與合同的規(guī)定不相一致,因此我方提出索賠,要求業(yè)主補償油料進口的關稅。

1、索賠通知

按照 fdic施工合同條款規(guī)定:如果承包商根據本合同條件的任何條款或參照合同的其他規(guī)定,認為他有權獲得任何竣工時間的延長和(或)任何附加款項,他應通知工程師,說明引起索賠事情或者情況。該通知應盡快發(fā)出,并應不遲于承包商開始注意到或應該開始注意到這種事件或者情況之后的28天,如果承包商未能在28天內發(fā)出索賠通知,竣工時間將不被延長,承包商將無權得到附加款項,并且雇主將被解除有關索賠的一切責任。否則本款以下規(guī)定應適用。

我方按照上述規(guī)定,在 2000 年 9 月 15日正式致函監(jiān)理工程師,就油料關稅提出索賠,索賠報告將在隨后遞交,并將該函抄送了業(yè)主。

2、索賠記錄

按照 fdic施工合同條款規(guī)定:承包商還應提交一切與此類事件或者情況有關的任何其他通知(如果合同要求)),以及索賠的詳細證明報告。

承包商應在現場或者工程師可接受的另一地點保持用以證明任何索賠的可能需要的同期紀錄。工程師在收到根據本款發(fā)出的上述通知后,在不必事先承認雇主責任的情況下,監(jiān)督此類紀錄的進行,并(或)可指示承包商保持進一步的同期紀錄。承包商應允許工程師審查所有此類紀錄,并應向工程師提供復印件(如果工程師指示的話)。

因此,我方在每月的月初向監(jiān)理工程師遞交上個月實際采購油料的種類和數量,并將有我方與供貨商雙方簽字的交貨單復印附后,以便作為計算油料關稅金額的依據。監(jiān)理工程師肯定了我們的做法,要求我們繼續(xù)保持記錄并按月上報。

3、索賠報告

(1)該全面詳細的索賠應被認為是臨時的。

(2)承包商應該按月提交進一步的臨時索賠,說明累計索賠工期和(或)索賠款項,以及工程師可能合理要求的此類進一步的詳細報告。

(3)在索賠事件所產生的影響結束后的28天內(或在承包商可能建議且由工程師批準的此類其他時間內),承包商應提交一份最終索賠報告。

索賠報告的關鍵是索賠所依據的理由。只有在索賠報告中明確說明該項索賠是依據合同條款中的某一條某一款,才能使業(yè)主和監(jiān)理工程師信服。為此,我方項目經理部仔細地研究了合同條款。

合同條款 算,這樣加上我方的管理費,計算得出索賠金額。關稅稅率的復印件也作為索賠證據附在索賠報告之后。

4、工程師的批復意見

按照 fdic施工合同條款規(guī)定:在收到索賠報告或該索賠的任何進一步的詳細證明報告后42天內(或在工程師可能建議且由承包商批準的此類其他時間內),工程師應表示批準或者不批準,不批準時要給予詳細的評價。他可能會要求任何必要的進一步詳細報告,但他應在這段時間內就索賠的原則作出反應。

(1)材料必須用于該項目的施工。(2)材料不是當地生產的。

工程師認為油料完全滿足以上兩個條件,因而承包商有權根據合同條款申請免稅進口油料。

5.業(yè)主的批復意見

業(yè)主在審議了我方的索賠報告和工程師的批復意見后,仍然堅持他們的意見,認為油料是當地材料,拒絕支付索賠的油料關稅金額。

至此,由于與業(yè)主不能達成一致意見,這個索賠變成了與業(yè)主之間的爭議,也就進入了爭議解決程序。

6.爭端裁決(dab)

(1)dab的委任和終止。合同雙方應在投標書附錄規(guī)定的日期前,任命dab的委員。三位委員均需經業(yè)主和承包商雙方批準。委員費用也由雙方支付。

(2)dab解決爭端的的程序見圖7-5.

圖7-5 dab解決爭端的程序

按照以上條款的規(guī)定,我方在2001年2月26日致函工程師,要求就油料免稅事宜提交爭端裁決。按照合同規(guī)定,dab應該將裁決結果在84天內即2001年5月20日之前通知業(yè)主和我方。

(1)柴油、潤滑油和其他石油制品不是當地生產的,因此,按照合同條款規(guī)定,只要是用于該項目的施工的油料,在進口是就應該免除關稅。

(2)免除關稅只適用于在進口之前明確標明專為承包商進口的油料,承包商在當地采購的已經進口到毛里求斯的油料不能讓你更免除關稅。

(3)毛里求斯財政部的免稅規(guī)定與合同有沖突,承包商應該得到關稅補償,補償金額從承包商應該得到免稅證明之日算起。

根據合同條款規(guī)定,承包商有權安排免稅進口用于該項目施工所需的柴油和潤滑油,因此,承包商應該得到進口油料的關稅補償。補償期限從2000年10月22日開始(我方申請后應該得到免稅證明的時間,業(yè)主及財政部的批復期限按2個月計算)到該項目施工結束。

從該裁決結果可以看出,dab確實是站在公正、中立的立場作出裁決,這個裁決結果對我方十分有利。

但是盡管dab作出了明確的裁決,業(yè)主仍然致函dab,表示對裁決結果不滿意。

鑒于這種結果,經過項目經理部內部討論并請示公司總部,考慮到該項目的油料用量不大,索賠金額有限(約15萬美元),如果提請法庭仲裁,不但會影響我公司今后業(yè)務的開展,而且開庭時還要支付律師費用,就是打贏這場官司,索賠回來的錢扣除律師費用也所剩無幾,因此決定不提出法庭仲裁,但爭取能夠與業(yè)主友好協(xié)商解決。

7、解決爭議的 處理那些工程師的裁決不被雙方認可的爭端。

(3)該仲裁應以“法律和語言”規(guī)定的日常交流語言作為仲裁語言 仲裁人應有全權公開、審查和修改工程師的任何證書的遣返、決定、指示、意見或評估,以及任何爭端裁決委員會有關爭端事宜的決定。無論如何,工程師都不會失去被作為證人以及向仲裁人提供任何與爭端有關的證據的資格。

合同雙方的任何一方在上述仲裁人的仲裁過程中均不受以前為取得爭端裁決委員會的決定而提供的證據或論據或其不滿意通知中提出的不滿理由的限制。在仲裁過程中,可將爭端裁決委員會的決定作為一項證據。

工程竣工之前或之后均可開始仲裁。但在工程進行過程中,合同雙方、工程師以及爭端裁決委員會的各自義務不得因任何仲裁正在進行而改變。

由此可以看出,業(yè)主和承包商之間的爭議最終的解決辦法是仲裁。仲裁往往會花費很長的時間,而且爭議雙方為了贏得官司,都要請最好的律師,而律師的費用通常是按小時計算的,非常昂貴。因此,在打算與業(yè)主對簿公堂之前,一定要慎重考慮。

綜上所述,從該項目的油料關稅索賠幾乎完整的索賠過程中可以看出,一個完整的工程索賠實際上包含了業(yè)主與承包商之間爭議的解決過程。而在國際承包項目的實施過程中,業(yè)主與承包商之間有利益沖突,業(yè)主總是想用最少的投資在最短的時間內完成一個工程,承包商在實施這個工程時總是想用最小的投入賺取最大的利潤,因此二者之間的爭議,絕大多數還是有索賠引起的。

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